Федеральний закон "Про внесення змін і доповнень до Федерального закону" Про акціонерні товариства "кардинально змінив порядок здійснення переважного права придбання акцій в закритих акціонерних товариствах.
"Акціонери закритого товариства користуються переважним правом придбання акцій, що продаються іншими акціонерами цього товариства, за ціною пропозиції третій особі пропорційно кількості акцій, що належать кожному з них, якщо статутом товариства не передбачено інший порядок здійснення цього права" (п. 3 ст. 7 ФЗ " про АТ ").
Внесено важливе смислове уточнення. Переважне право діє тільки при відчуженні акціонерами акцій третім особам (раніше вживався термін "іншим особам"). Тим самим покладено край тривалій дискусії, чи є таке право при відчуженні акцій всередині суспільства - від акціонера до акціонера. Сенс терміна "переважне право" - у встановленні переваги акціонерів по відношенню до третіх осіб - НЕ акціонерам товариства. У акціонерів будь-яких переваг один перед одним немає. Всі акції однієї категорії (типу) надають однаковий обсяг прав. Не можуть всі акціонери встати одночасно в чергу першими по відношенню один до одного.
Переуступка акцій від акціонера до акціонера в закритому акціонерному товаристві нічим не відрізняється від аналогічної переуступки акцій у відкритому акціонерному товаристві. Особливості виникають у зв'язку з наміром акціонера закритого суспільства продати свої акції третій особі - НЕ акціонеру товариства.
Закон передбачив спеціальний порядок здійснення переважного права. Акціонери можуть набувати запропоновані до продажу третій особі, пропорційно кількості наявних у них акцій.
Зазначений порядок застосовується, якщо статут товариства не передбачить іншого. Товариства, які з тих чи інших причин не врегулюють процедуру здійснення переважного права в своєму статуті, будуть керуватися нормами закону. Їх практичну реалізацію можна проілюструвати так.
Статутний капітал товариства складається з 100 звичайних акцій. У суспільстві п'ять акціонерів: акціонер A має 10 акцій, акціонери Б і В - по 20, акціонери Г і Д - по 25. Акціонер А намір продати свої акції третій особі.
Розрахуємо частки інших учасників в статутному капіталі без урахування акцій, запропонованих до продажу (приймемо 90 акцій за 100 відсотків). В результаті акціонери Б і В мають по 22,2 відсотка, а акціонери Г і Д - за 27,8 відсотка статутного капіталу, що в сумі становить 100 відсотків. Продукція, що акції розподіляються між ними в зазначених пропорціях. Якщо все четверо скористаються переважним правом, то відчужувані акції розподіляться повністю "всередині суспільства" між іншими акціонерами.
Цей принцип спрямований на збереження сформованих часток акціонерів у статутному капіталі товариства. Якщо хтось з акціонерів не скористався переважним правом або скористався ним не в повному обсязі, то все акції будуть продані третій особі. Решта акціонерів не можуть купити акції, призначені іншому акціонерові, інакше буде порушений принцип придбання пропорційно належним їм акцій.
"У випадку, якщо акціонери товариства і (або) товариство не скористаються переважним правом придбання всіх акцій, що пропонуються для продажу, протягом двох місяців з дня такого повідомлення, якщо інший строк не передбачено статутом товариства, акції можуть бути продані третій особі за ціною і на умовах, що повідомлені товариству та його акціонерам "(п. 3 ст. 7 ФЗ" Про АТ ").
Договір вважається укладеним, якщо між сторонами в необхідній у належних випадках формі досягнуто згоди з усіх істотних умов договору. При цьому істотним завжди є умова про предмет договору (п. 1 ст. 432 ЦК України). Умова договору купівлі - продажу про товар вважається узгодженим, якщо договір дозволяє визначити найменування і кількість товару (п. 3 ст. 455 ЦК України).
Таким чином, умова про кількість акцій, що пропонуються до продажу, завжди є істотним для договору купівлі-продажу акцій. Якщо акціонери реалізують переважне право щодо частини акцій, запропонованих до продажу, то у продавця з'являється право реалізувати весь пакет акцій (а не тільки ті, щодо яких акціонери не скористалися переважним правом) третій особі.
Зазначені норми захищають права покупців акцій. При придбанні акцій розмір купується пакета має значення. Зазвичай покупець зацікавлений в придбанні НЕ акцій товариства взагалі, а певної частки в статутному капіталі. Вказана обставина зазвичай впливає на ціну акцій. Якщо в результаті використання акціонерами переважного права третя особа зможе купити не всі заздалегідь обумовлену кількість акцій, а частина, можна з високою часткою ймовірності припускати його відмова від договору взагалі.
Наприклад, акціонер Д відмовився від покупки належних йому акцій. Відповідно всі 10 акцій можуть бути реалізовані третій особі.
При реалізації даного принципу може бути два наслідки: або все передані акції будуть придбані окремими акціонерами і суспільством, при цьому частки інших акціонерів зростуть в рівній пропорції, або на місце одного акціонера прийде інший учасник з тим же числом акцій.
Встановлений в Законі порядок реалізації переважного права виключає будь-яку конкурентну боротьбу акціонерів за акції відчужувані третьою особою.
Якщо акціонери вважатимуть прийнятними правила про пропорційність передбачені в ФЗ «Про АТ», то доцільно скористатися ще однією диспозитивноюнормою Закону, згідно з якою статутом товариства може бути передбачено переважне право придбання товариством акцій, що продаються його акціонерами, якщо акціонери не використали своє переважне право придбання акцій . В цьому випадку, акції не придбані акціонерами товариства, можуть бути придбані товариством. При цьому суспільство може придбати будь-яку кількість акцій, оскільки на нього не поширюється принцип «пропорційно наявним акціям».
Встановлений Законом принцип є диспозитивним. У статуті товариства можна передбачити інший порядок реалізації акціонерами переважного права.
Така ліберальність Закону виправдана. Свобода визначення в статуті порядку реалізації переважного права дозволяє суспільству врахувати специфічні "розклади" інтересів його учасників. Слід мати на увазі, чому в Законі з'явилися дані норми. Законодавець переоцінив рівні правосвідомості сучасних акціонерів. Закон в старій редакції не передбачав конкретних правил, що регулюють порядок і терміни реалізації переважного права придбання акцій, він відносив це на розсуд акціонерів. Вони повинні були встановлювати ці правила і терміни в статуті товариства. Однак значна частина акціонерних товариств не передбачив цього в своїх статутах. В результаті утворився своєрідний «правовий вакуум». Закон відсилав до статуту, а статут мовчав. Законодавець закрив цю нішу.
У разі, якщо статут не встановлює будь - яких спеціальних правил щодо реалізації переважного права, то діють правила, передбачені Законом. Викупу бути не може. Однак, якщо акціонерів не влаштовує схема, передбачена Законом, вони можуть в статуті зафіксувати інші правила.
Цікавим є наступна схема, яка може бути передбачена статутом товариства. Акціонери набувають запропоновані до продажу акції пропорційно заявленим ними вимогам.
Акціонер А запропонував до продажу 10 акцій. Акціонери Б і В виявили намір купити все що продаються акції. Акціонер Г претендує на 5 акцій. Загальна сума вимог складе 100% + 100% + 50% = 250%.
Акціонер Б придбає (100 X 10): 250 = 4 акції.
Акціонер В придбає (100 X 10): 250 = 4 акції.
Акціонер Г придбає (50 X 10): 250 = 2 акції.
При цьому принципі розподілу нижче ймовірність того, що частина акцій не буде придбана іншими акціонерами товариства і дістанеться третім особам.
Переваги цього варіанту полягають у тому, що він допускає конкурентну боротьбу за відчужувані акції. Однак конкуренція при цьому не є ціннісної. Покупці не можуть пропонувати свою ціну, а змагаються тільки за кількість придбаних акцій за фіксованою ціною, запропонованою продавцем. Закон встановлює, що акціонери товариства мають право придбавати першими акції за ціною пропозиції третій особі. При цьому варіанті кількість вже наявних у них акцій (їх частки в статутному капіталі) не впливають на число пріобретаеми акцій.
Можливо передбачення в статуті товариства ліберального варіанту. Продавець акцій має право продати їх на свій розсуд одному або розділити акції між кількома акціонерами, які здійснили своє переважне право.
Необхідно підкреслити, що всі описані схеми розподілу продаваних акцій між акціонерами можуть застосовуватися тільки при реалізації їх переважного права в зв'язку з наміром одного з них продати акції третій особі. Ці схеми не можуть застосовуватися при переуступку акцій всередині суспільства від акціонера акціонеру, коли треті особи, як потенційні покупці, відсутні.
Переважне право на придбання акцій, що відчужуються акціонерами закритих акціонерних товариств, діє тільки в разі возмездного відчуження акцій. Під оплатним в даній статті Закону розуміється відчуження на підставі договору купівлі-продажу або міни.
Важливо відзначити, що переважне право придбання діє тільки в разі відчуження акцій акціонерами товариства. У разі якщо продавцем акцій є саме суспільство, переважного права акціонерів на придбання таких акцій немає. Нагадаємо, що суспільство може відчужувати наявні у нього акції при їх розміщенні, а також у випадках, коли вони надійшли в його розпорядження на підставі норм законодавства (п. 4 ст. 34, п. 3 ст. 72, п. 6 ст. 76 ФЗ "Про АТ").
Законодавством встановлено переважне право акціонерів на придбання акцій товариства, що розміщуються за допомогою закритої підписки (ст. 40 ФЗ "Про АТ"). Зазначене право має іншу юридичну природу, ніж право переважного придбання в ЗАТ, зокрема належить акціонерам відкритих і закритих акціонерних товариств. У разі включення до статуту ЗАТ правил про порядок здійснення переважного права придбання акцій, що відчужуються акціонерами, на відносини, передбачені ст. 40 ФЗ "Про АТ", вони не поширюються.
Стара редакція відповідної статті Закону мала істотний недолік. Закріплюючи переважне право, вона не встановлювала жодних норм про порядок його здійснення. Без відповіді залишалися важливі питання: хто зобов'язаний повідомляти акціонерів про можливість здійснення ними переважного права, в якому порядку це відбувається, за чий рахунок здійснюється оповіщення?
Вирішення цих проблем належало виключно до сфери регулювання статуту товариства. Тим часом в статутах багатьох товариств ці важливі питання просто "забували" передбачити.
Акціонери, які бажають продати свої акції юридично чисто, тобто з дотриманням переважного права інших акціонерів, часто мали самостійно доводити до відома інших акціонерів про пропозицію акцій на продаж. Природно, що технічних можливостей у них для цього не було. Нагадаємо, що надання реєстру акціонерів може зажадати тільки акціонер, який володіє більш ніж одним відсотком голосуючих акцій товариства. А надання реєстру, який міститиме поштові адреси інших акціонерів, може тільки акціонер, який скликає позачергові загальні збори акціонерів в порядку ст. 55 ФЗ "Про АТ".
У новому Законі введені норми, що гарантують інтереси як продавців акцій, так і власників переважного права.
Чітко зафіксована обов'язок акціонера, що відчужує акції, письмово повідомити про це суспільство і інших акціонерів.
За загальним правилом повідомлення інших акціонерів здійснюється за рахунок особи, що відчужує акції (якщо інше не передбачено статутом). Однак введено позитивне для нього правило про те, що повідомлення інших акціонерів здійснюється через товариство. Це дозволяє прирівняти повідомлення товариства про продаж акцій до повідомлення акціонерів. Продавець акцій не повинен тепер буде самостійно здійснювати розсилку - він тільки зобов'язаний її сплатити. Норма "б'є" по ЗАТ з великим числом акціонерів. Продавець акцій буде зобов'язаний оплачувати сотні поштових відправлень.
Встановлено термін здійснення переважного права - 2 місяці. Більш короткий термін може бути визначений статутом, однак він не може бути менше 10 днів з дня повідомлення акціонерів.
Передбачені правові наслідки вчинення правочинів з порушенням права переважного придбання - можливість заяви вимоги про переведення прав і обов'язків покупця на себе. Встановлено спеціальний термін позовної давності для таких вимог - 3 місяці.
Акцентовано увагу на тому, що пропозиція акцій власникам переважного права має бути на тих же умовах (включаючи ціну), що і третій особі.
Якщо при здійсненні угод з акціями є неможливим придбання акціонером цілого числа акцій товариства, то у нього утворюються частини акцій - дробові акції (п. 3 ст. 25 ФЗ "Про АТ").
До зазначених операцій відносяться:
- здійснення переважного права на придбання акцій, що продаються акціонером закритого суспільства;
- здійснення переважного права на придбання розміщуваних додаткових акцій товариства;
- консолідація акцій.
Закон містить норму про те, що подрібнена акція надає акціонеру - її власнику права, надані акцією відповідної категорії (типу), в обсязі, відповідному частини цілої акції, яку вона становить.
Тобто нова редакція ФЗ "Про АТ" виходить з того, що акціонер має право наполовину присутніми на загальних зборах акціонерів, наполовину голосувати на ньому. Подальший розвиток законодавства, мабуть, призведе до того, що акціонеру - власнику дробової акції буде надано право отримувати половину бюлетеня для голосування і довіряти реалізацію прав на участь в суспільстві половині свого представника.
Дробная акція прирівнюється до цілої не тільки по можливості здійснення укладених в ній корпоративних прав, але і за можливостями її цивільно-правового обороту. Дробові акції звертаються нарівні з цілими акціями. У разі якщо одна особа набуває дві і більш дробові акції однієї категорії (типу), ці акції утворюють одну цілу і (або) дробову акцію, що дорівнює сумі цих дробових акцій.
По суті, запроваджено новий об'єкт цивільних прав.
Нагадаємо, що згідно зі ст. 128 ГК до об'єктів цивільних прав належать цінні папери. Визначення цінного паперу дано в п. 1 ст. 142 ГК: "Цінним папером є документ, що засвідчує з дотриманням встановленої форми і обов'язкових реквізитів майнові права, здійснення або передача яких можливі тільки при його пред'явленні". Крім цього, громадянське законодавство допускає існування цінних паперів в бездокументарній формі, як особливої форми фіксації цивільних прав (п. 1 ст. 149 ЦК).
Проте Цивільний кодекс не містить положень про таку особливого різновиду об'єктів цивільних прав, як "частини цінних паперів" або "дробові цінні папери". У пункті 1 ст. 128 ГК, де повністю перераховані всі види таких об'єктів, їх немає.
Законодавство допускає частку в праві власності на цінний папір, якщо вона знаходиться у спільній частковій власності (ст. 245 ЦК). Однак нові положення ФЗ "Про АТ" говорять не про спільну власність акціонерів на дробові акції, а саме про індивідуальну власності акціонера - власника дробової акції.
Правила про дрібних акціях суперечать ряду інших норм законодавства. Згідно п. 1 ст. 25 ФЗ "Про АТ" "номінальна вартість всіх звичайних акцій суспільства повинна бути однаковою". Природно, щодо дрібних акцій це правило дотримуватися не може.
Правила про дрібних акціях не мають механізму реалізації. Чинне Положення про ведення реєстру власників іменних цінних паперів, затверджене постановою ФКЦБ Росії від 2 жовтня 1997 № 27 (далі - Положення № 27), не містить правил відображення в реєстрі акціонерів угод з дробовими акціями.
Незрозуміло, як будуть застосовуватися норми про дрібних акціях в суспільствах, акції яких існують у документарній формі (їх число незначно, але все-таки вони є).
Але головне - це нестиковка положень нового ФЗ "Про АТ" про дрібних акціях з Цивільним кодексом. Введення в обіг об'єкта, який не передбачений ГК, може привести до серйозних юридичних проблем.
