28 червня 2017 р

Pdf-версія статті

Як відомо, в російській бізнес-середовищі досі поширена практика, при якій російські компанії виплачують доходи у вигляді дивідендів, відсотків, роялті іноземним компаніям, які виконують виключно роль «проміжної» структури, відразу переводить отримані з Росії гроші в іншу безподаткову юрисдикцію. Нерідко при виплаті такого доходу нерезиденту російська компанія або не утримує податок у джерела, або утримує відповідний податок за зниженою ставкою відповідно до режиму оподаткування, встановленим в Угоді про уникнення подвійного оподаткування (далі - Сідней). У 2017 році вступили в силу нові положення податкового законодавства, які суттєво посилили порядок застосування пільгових ставок податку у джерела і, по суті, зробили описану вище практику вкрай небажаною і тягне значні ризики.
Пропонуємо вашій увазі короткий огляд змін в російському податковому законодавстві, що набрали чинності у 2017 році і стосуються посилення правил застосування пільгових ставок податку у джерела при виплаті доходу іноземним компаніям. Даний огляд носить виключно ознайомчий характер і не є юридично зобов'язуючої рекомендацією.

У зв'язку з тим, що «проміжні», або «кондуітние», компанії не мають права застосовувати знижені ставки податку у джерела, передбачені Сіднеї (навіть при наявності сертифіката податкового резидентства), ми рекомендуємо вжити заходів щодо аналізу та перегляду існуючих іноземних структур і здійснюваних ними операцій. В іншому випадку російської компанії, що діє в рамках таких структур, вже зараз слід запастися аргументами і документами, що підтверджують наявність в іноземного одержувача доходу фактичного права на нього, або альтернативно розглянути можливість застосування «наскрізного» підходу в оподаткуванні, яка в даний момент надається Податковим кодексом РФ.
ДЕТАЛЬНІШЕ

! Застосування пільгових ставок по Угод про уникнення подвійного оподаткування (Сідней) завжди було обумовлено дотриманням двох вимог:

а) наявністю у одержувача доходу статусу резидента відповідної країни;

б) наявністю у нього фактичного права на дохід.

Остання вимога міститься в положеннях Сіднеї, які передбачають знижені ставки податку у джерела або звільнення від оподаткування.

Остання вимога міститься в положеннях Сіднеї, які передбачають знижені ставки податку у джерела або звільнення від оподаткування.

До 2015 року при перевірці правильності утримання податку у джерела податкові органи звертали увагу лише на наявність у російських компаній, які виплачують дохід іноземним компаніям, сертифіката податкового резидентства іноземного одержувача доходу. Більшість суперечок, що стосуються застосування Сіднеї, ставилися до теми оформлення сертифіката резидентства або моменту його отримання російським джерелом доходу, а не фактичного права на дохід.

З 2015 року концепція фактичного права на дохід була інкорпорована в локальне російське законодавство (статті 7 і 312 НК РФ).
Саме з 2015 року російським податковим органам вдавалося успішно відстоювати донарахування податку податковому агенту в зв'язку з відсутністю у іноземній кондуітной компанії «фактичного права» на виплачений дохід [2].
В якості ознак відсутності у одержувача виплат фактичного права на дохід враховувалися такі фактори, як відсутність у іноземній компанії права самостійного визначення економічної долі отриманого доходу, перерахування значної частини отриманого доходу по ланцюжку компаній в незначний проміжок часу, застосування іноземною компанією зниженої ставки податку, передбаченої Сідней щодо виплачуваного доходу.
З набранням чинності з 1 січня 2017 року зазначених вище вимог податкового законодавства, використання пільгових ставок податку, передбачених Сіднеї, стане ще більш проблематичним, оскільки тепер для застосування таких ставок російська компанія буде зобов'язана зажадати у іноземній компанії, поряд з сертифікатом податкового резидентства, документи , що підтверджують наявність права на дохід у такої іноземної компанії, а відсутність цих документів до дати виплати доходу автоматично позбавляє російську компанію можливості при еніть знижену ставку, передбачену Сіднеї.
Важливо, що форма даного підтвердження / документа не встановлена ​​і не повинна бути встановлена ​​податковими органами. Іноземний платник податків (одержувач доходу) зможе скласти підтвердження в довільній формі, приклавши документальні докази щодо тих відомостей або інформації, які він вказує.
Очевидно, що підтвердження фактичного права на дохід не може обмежуватися лише посиланням на наявність такого права; навпаки, повинні приводитися конкретні факти і відомості (в тому числі що стосуються результатів діяльності компанії, укладених нею договорів, фактів сплати податків за кордоном і т. п.). Крім того, факти, наведені одержувачем доходу, повинні бути підтверджені документально.
На думку Мінфіну Росії [3], до числа таких документів належать:
• документи, що підтверджують (спростовують) наявність у одержувача доходу права розсуду щодо використання отриманого доходу і розпорядження ним, в тому числі: документи, що підтверджують (спростовують) наявність юридичних зобов'язань перед третіми особами, що обмежують права одержувача доходу при використанні отриманих доходів; документи, що підтверджують (спростовують) зумовленість подальшої передачі одержувачем доходу коштів третім особам;
• документи, що підтверджують виникнення у одержувача доходу в державі, з яким у Російської Федерації укладено Сіднеї, податкових зобов'язань, що підлягають сплаті, наявність яких підтверджує відсутність економії на податку у джерела в Російській Федерації при подальшій передачі отриманих грошових коштів третім особам;
• документи, що підтверджують здійснення одержувачем доходу в державі, що має Сіднеї з Російською Федерацією, фактичної підприємницької діяльності.

У разі якщо зазначені документи не будуть представлені, російська компанія повинна буде утримати під час виплати доходу іноземної компанії стандартну ставку для податку на прибуток, передбачений статтею 284 Податкового кодексу без урахування пільгової ставки, передбаченої міжнародними угодами.

[1] Зміни внесені Федеральним законом від 15.02.2016 № 32-ФЗ до пункту 1 статті 312 Податкового кодексу РФ.

[2] В якості ключових справ можна привести рішення № А40-12815 / 15 у справі ТОВ «ТД Петелино», № А40-116746 / 15 у справі ПАТ «Райффайзен Банк Аваль», № А40-241361 / 15-115-1953 у справі АТ «Банк Інтеза», № А40-113217 / 16-107-982 у справі ПАТ «Северсталь» і № А27-20527 / 2015 по справі ТОВ «Краснобродський Південний».

[3] Листи від 20.02.2017 № 03-08-05 / 9676, від 20.02.2017 № 03-08-05 / 9680.