1. Що таке Субсидіарна відповідальність
2. Види субсидіарної відповідальності
3. Яким законом регламентується
4. Характерні ознаки:
5. Залучення до субсидіарної відповідальності
6. Загальні принципи
7. Субсидіарну відповідальність засновника і директора по боргах ТОВ
8. В яких випадках керівник боржника залучається до субсидіарної відповідальності
9. Коли керівник відповідає за неможливість повністю погасити вимоги кредиторів
10. Коли керівник відповідає за неподання (несвоєчасне подання) заяви про банкрутство
11. Коли керівник відповідає за порушення вимог Закону про банкрутство
12. Хто може звернутися з заявою про притягнення керівника до субсидіарної відповідальності
13. Як подати заяву про притягнення керівника до субсидіарної відповідальності
14. Що далі
15. Субсидіарну відповідальність НЕ застосовується
16. Субсидіарну відповідальність фізичної особи
17. Рядків позівної терміну давнини
18. Як уникнути субсидіарної відповідальності

Відповідальність виникає не тільки від прямого порушення чужого права або закону, вона може витікати з посадових обов'язків і участі в різної діяльності, в тому числі юридичної особи.

Сам термін походить від латинського слова «subsidiarus», що означає резервний, допоміжний. Цей вид відповідальності передбачає наявність резервного боржника, який може відповісти за основного.

Що таке Субсидіарна відповідальність

Субсидіарну відповідальність - вид цивільно-правової відповідальності, додаткова відповідальність осіб (відповідно до закону або домовленістю / договором) до солідарної відповідальності , Які поряд з боржником відповідають перед кредитором за належне виконання зобов'язання у випадках, передбачених законом або договором.

За загальним правилом ( докладніше про відповідальність директора ), Виникає вона тоді, коли менеджери, керівники або засновники - тобто всі ті особи, які мають право якимось чином визначати господарську діяльність або визначати політику загальну, або стратегію ведення діяльності компанії - дають якісь розпорядження і якимось чином визначають діяльність боржника, і саме в результаті їх дій компанія стає банкрутом. Тобто позбавляється можливості розраховуватися за своїми зобов'язаннями.

Види субсидіарної відповідальності

Розрізняють 2 види:

1. договірна - встановлена ​​відповідно до укладеної угоди (наприклад, за договором доручення);
2. позадоговірна - виникає на підставі норм законодавства (наприклад, при банкрутстві організації або батьківська відповідальність при нанесенні шкоди неповнолітніми особами).

Яким законом регламентується

Субсидіарну відповідальність регламентується статтею 399 Цивільного кодексу Російської Федерації.

1. До пред'явлення вимог до особи, яка відповідно до закону, іншими правовими актами або умовами зобов'язання несе відповідальність додатково до відповідальності іншої особи, що є основним боржником (субсидіарну відповідальність), кредитор повинен пред'явити вимогу до основного боржника. Якщо основний боржник відмовився задовольнити вимогу кредитора або кредитор не одержав від нього в розумний строк відповідь на пред'явлене вимога, це вимога може бути пред'явлено особі, яка несе субсидіарну відповідальність.
2. Кредитор не має права вимагати задоволення своєї вимоги до основного боржника від особи, яка несе субсидіарну відповідальність, якщо ця вимога може бути задоволена шляхом зарахування зустрічної вимоги до основного боржника або безспірного стягнення коштів з основного боржника.
   
3. Особа, яка несе субсидіарну відповідальність, повинна до задоволення вимоги, пред'явленої їй кредитором, попередити про це основного боржника, а якщо до такої особи пред'явлений позов, - залучити основного боржника до участі в справі. В іншому випадку основний боржник має право висунути проти регресної вимоги особи, яка відповідає субсидиарно, заперечення, які він мав проти кредитора.
4. Правила цієї статті застосовуються, якщо цим Кодексом або іншими законами не встановлено інший порядок залучення до субсидіарної відповідальності.

Характерні ознаки:

• наявність тільки двох боржників: основного і додаткового;
• пред'явлення вимоги до основного боржника;
• наявність відмови основного боржника від виконання зобов'язання;
• перенесення вимоги на іншого боржника;
• обов'язкове повідомлення і залучення основного боржника.

Приклади субсидіарної відповідальності:

• відповідальність засновників та інших уповноважених осіб за доведення компанії до банкрутства;
• відповідальність учасників повного товариства за зобов'язаннями компанії.

Солідарна і субсидіарну відповідальність у чому відмінність

Солідарна відповідальність - це рівна відповідальність кількох боржників перед кредитором за загальним зобов'язанням ( Детальніше ).

Кредитор має право вимагати покриття заборгованості від всіх солідарних боржників відразу або звертатися до конкретного з них. При цьому вимога кредитора може передбачати необхідність закриття всього боргу або тільки його частини (п. 1 ст. 323 ЦК).

Солідарна відповідальність осіб з'являється, якщо предмет зобов'язання - неподільна річ, при спільному заподіянні шкоди і т. Д.

• Солідарна відповідальність групи осіб може бути передбачена законом або договором (наприклад, відповідальність боржника і поручителя перед кредитором - див. П. 1 ст. 363 ЦК).
• Солідарна і субсидіарну відповідальність не є взаємовиключними поняттями і можуть застосовуватися одночасно до одних і тих же осіб.

Залучення до субсидіарної відповідальності

Субсидіарними боржниками можуть бути:

1. повний товариш, який став учасником господарського товариства або виробничого кооперативу протягом 2 років з моменту перетворення юридичної особи (ст. 68 ГК РФ);
2. учасник повного товариства (ст. 75 ГК РФ);
3. учасники товариства на вірі;
4. особа, що володіє майном казенного підприємства;
5. особа, що володіє майно державного (муніципального, автономного, регіонального) установи на право власності;
6. поручитель - особа, яка взяла на себе зобов'язання з погашення кредиту в разі матеріальної неспроможності боржника;
7. особа, реалізувати майно, що перебуває в ренті, третій особі;
8. користувач комерційної концесії за шкоду, завдану правовласнику третіми особами.

Загальні принципи

1. Залучення контролюючих боржника осіб до субсидіарної відповідальності є винятковим механізмом відновлення порушених прав кредиторів. При його застосуванні судам необхідно враховувати як сутність конструкції юридичної особи, яка передбачає майнову відокремленість цього суб'єкта (пункт 1 статті 48 Цивільного кодексу Російської Федерації (далі - ГК РФ), його самостійну відповідальність (стаття 56 ЦК України), наявність в учасників корпорацій, засновників унітарних організацій, інших осіб, що входять до складу органів юридичної особи, широкої свободи розсуду при прийнятті (узгодженні) ділових рішень, так і заборона на заподіяння ними шкоди незалежним учасникам оборот а за допомогою недобросовісного використання інституту юридичної особи (стаття 10 ЦК України).
2. При залученні контролюючих боржника осіб до субсидіарної відповідальності в частині, що не суперечить спеціальним положенням Федерального закону від 26 жовтня 2002 року N 127-ФЗ «Про неспроможність (банкрутство)» (далі - Закон про банкрутство), підлягають застосуванню загальні положення глав 25 і 59 ГК РФ про відповідальність за порушення зобов'язань і про зобов'язання внаслідок заподіяння шкоди.

Постанова від 21.12.2017 Пленуму Верховного Суду РФ №53

У грудня 2017 вийшли дуже докладні роз'яснення Пленуму Верховного Суду про те як на практиці повинні застосовуватися внесені Законом №488-ФЗ зміни в правовому регулюванні відповідальності за банкрутство юридичної особи (Постанова від 21.12.2017 Пленуму Верховного Суду РФ №53 «Про деякі питання, пов'язані із залученням контролюючих боржника осіб до відповідальності у разі банкрутства »).

В даних роз'ясненнях також описані ситуації, в яких контролює особа не підлягає притягненню до субсидіарної відповідальності. Наприклад, якщо дії (бездіяльність) контролюючого боржника особи, які спричинили негативні наслідки для боржника, не виходили за межі звичайного ділового ризику і не були спрямовані на порушення прав і законних інтересів кредитора, то в цьому випадку субсидіарну відповідальність на контролює особа не має ніяких.

Субсидіарну відповідальність засновника і директора по боргах ТОВ

Субсидіарну відповідальність засновників (учасників) та керівника боржника - це додаткові (супутні зобов'язанню самого боржника) зобов'язання контролюючих боржника осіб і / або його керівника, які в встановлених законом випадках несуть відповідальність за зобов'язаннями боржника.

В яких випадках керівник боржника залучається до субсидіарної відповідальності

Керівник боржника може бути притягнутий до субсидіарної відповідальності у випадках:

1. неможливості повністю погасити вимоги кредиторів (ст. 61.11 Закону про банкрутство);
2. боржник сам не подав (несвоєчасно подав) заяву про банкрутство (ст. 61.12 Закону про банкрутство);
3. допущені порушення вимог Закону про банкрутство (ст. 61.13 Закону про банкрутство).

При цьому має значення, чи виникли зазначені випадки внаслідок дій (бездіяльності) керівника, зроблених ним у межах 10 років. Закінчення цього терміну позбавляє зацікавлених осіб можливості пред'явити до керівника боржника будь-які вимоги (п. П. 5, 6 ст. 61.14 Закону про банкрутство).

Крім того, керівник боржника може бути притягнутий до відповідальності за загальними нормами про відповідальність за заподіяння збитків, зокрема за ст. 53.1 ГК РФ, якщо його дії (бездіяльності) були причиною банкрутства (п. 20 Постанови Пленуму Верховного Суду від 21.12.2017 №53).

Коли керівник відповідає за неможливість повністю погасити вимоги кредиторів

Неможливість повністю погасити вимоги кредиторів - основна складність банкрутства, і не завжди це пов'язано з тим, як керівник здійснював свої функції.

Але керівник несе субсидіарну відповідальність, якщо він скоїв хоча б одну з таких дій:

1. Порушив принципи сумлінності і розумності при здійсненні своїх функцій і допустив вчинення дій (бездіяльність), в результаті яких (п. 1 ст. 61.11 Закону про банкрутство, п. 16 Постанови Пленуму Верховного Суду від 21.12.2017 №53):
   • з'явилися ознаки банкрутства;
   • втрачено майно, за рахунок якого могли б бути задоволені вимоги кредиторів.
     Наприклад, це можуть бути укладання угод на невигідних умовах або зі свідомо нездатним виконати зобов'язання особою (фірмою «одноденкою») або дача вказівок на вчинення явно збитковою операції (п. 16 Постанови Пленуму Верховного Суду від 21.12.2017 №53).
2. Істотно погіршив становище боржника після виникнення ознак банкрутства, тобто в результаті його дій (бездіяльності) розмір зобов'язань став значно більше розміру активів. Але при оцінці дій (бездіяльності) керівника необхідно враховувати вплив на розмір зобов'язань зовнішніх факторів (п. 17 Постанови Пленуму Верховного Суду від 21.12.2017 №53).
3. Заподіяв істотну шкоду кредиторам досконалої їм угодою (декількома угодами), тобто угодою, що є значною для боржника і істотно збитковою для нього. Наприклад, такою угодою є велика угода, укладена за ціною істотно нижчою за ринкову (п. 23 Постанови Пленуму Верховного Суду від 21.12.2017 №53).

Чи не передав керуючому всю документацію боржника або передав документацію, яка містить недостовірну інформацію, в результаті чого неможливо встановити (п. 24 Постанови Пленуму Верховного Суду від 21.12.2017 №53):

• основні активи боржника та їх ідентифікувати;
• всіх контролюючих боржника осіб;
• з усіма угодами, вчинені боржником в період підозрілості;
• всі прийняті органами управління рішення.

Чи не вніс в ЕГРЮЛ або ЕФРСФДЮР відомості, які вплинули на проведення процедури банкрутства (п. 25 Постанови Пленуму Верховного Суду від 21.12.2017 №53).

Коли керівник відповідає за неподання (несвоєчасне подання) заяви про банкрутство

При певних обставинах (наприклад, задоволення вимог одного або кількох кредиторів призводить до неможливості виконання боржником грошових зобов'язань або обов'язків по сплаті обов'язкових платежів і (або) інших платежів в повному обсязі перед іншими кредиторами) у керівника боржника з'являється обов'язок в термін не більше місяця подати заяву про банкрутство. При цьому керівник повинен сам, враховуючи масштаб діяльності боржника, об'єктивно визначити наявність у останнього однієї з обставин, яка вимагає звернення до суду з такою заявою (п. 1 ст. 61.12 Закону про банкрутство, п. П. 8, 9 Постанови Пленуму Верховного Суду від 21.12.2017 №53).

Якщо самі по собі фінансові труднощі боржника короткочасні і усунути (в тому числі завдяки своєчасним ефективним діям керівника), їх не можна вважати безумовним доказом того, що у боржника виникла необхідність звернутися до суду із заявою про банкрутство (п. 29 Огляду судової практики Верховного Суду РФ №3 (2018)).
Неподання керівником заяви в зв'язку з відсутністю у боржника коштів для фінансування банкрутства не є аргументом для виключення його відповідальності (п. 10 Постанови Пленуму Верховного Суду від 21.12.2017 №53).

Коли керівник відповідає за порушення вимог Закону про банкрутство

Це випадки, коли керівник боржника (ст. 61.13 Закону про банкрутство):

• подав до арбітражного суду заяву про банкрутство за наявності у боржника можливості задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі;
• не вжив заходів щодо оскарження необгрунтованих вимог кредиторів, пред'явлених як в справі про банкрутство, так і поза провадження у справі про банкрутство до або після її порушення.

Хто може звернутися з заявою про притягнення керівника до субсидіарної відповідальності

Правом подачі заяв про притягнення керівника до субсидіарної відповідальності мають різні особи в залежності від стадії банкрутства і підстав, за якими воно подається.

Після порушення справи про банкрутство і на будь-якій його стадії:

• з підстав неможливості задоволення всіх вимог або порушення вимог законодавства про банкрутство - керуючий, конкурсні кредитори, ФНС Росії, працівники боржника (їх представники) після включення їх вимог до реєстру (п. 1 ст. 61.14 Закону про банкрутство);
• по підставі неподання (несвоєчасного подання) заяви про банкрутство боржника - арбітражний керуючий або конкурсні кредитори, представник працівників боржника, працівники яких колишні працівники боржника або уповноважені органи, зобов'язання яких виникли після закінчення місячного терміну, протягом якого боржник зобов'язаний був подати заяву про банкрутство, і до порушення справи про банкрутство боржника (повернення заяви уповноваженого органу про визнання боржника банкрутом) (п. 2 ст. 61.14 Закону про банкрутство).

Після припинення провадження у справі про банкрутство в рамках розгляду обґрунтованості вимог заявника про визнання боржника банкрутом - тільки особа, яка пред'явила вимогу про визнання боржника банкрутом, при наявності у нього судового акта, що підтверджує його вимоги, або іншого документа, що підлягає примусовому виконанню в силу закону. Але інші кредитори мають право приєднатися до його вимогам. Для цього їх право вимоги має бути підтверджено, наприклад, що набрало законної сили судовим актом (п. П. 31, 52 Постанови Пленуму Верховного Суду від 21.12.2017 №53).

Після завершення конкурсного виробництва або припинення банкрутства в зв'язку з відсутністю коштів на відшкодування витрат з питань банкрутства:

• по всіх підставах - кредитори і працівники боржника, чиї вимоги були визнані обгрунтованими і включені до реєстру (п. 28 Постанови Пленуму Верховного Суду від 21.12.2017 №53);
• з підстав неможливості задоволення всіх вимог - кредитори за поточними зобов'язаннями при наявності судового акта, що підтверджує вимоги, або іншого документа, що підлягає примусовому виконанню в силу закону (п. 29 Постанови Пленуму Верховного Суду від 21.12.2017 №53).

Як подати заяву про притягнення керівника до субсидіарної відповідальності

Заява подається в арбітражний суд, який розглядає справу про банкрутство боржника (п. 1 ст. 61.16, п. П. 1, 2 ст. 61.19 Закону про банкрутство).

Термін подачі заяви - не пізніш трьох років з дня визнання боржника банкрутом (припинення провадження у справі про банкрутство або повернення уповноваженому органу заяви про визнання боржника банкрутом) або завершення конкурсного виробництва (п. 5 ст. 61.14 Закону про банкрутство).

Зміст заяви має відповідати загальним вимогам до форми і змісту позовних заяв, а також додатків до них. Крім того, вкажіть в заяві, що відповідач є (було) керівником боржника, і прикладіть документи, що підтверджують цей факт. Без цього заяву буде залишено без руху, а якщо підстави не будуть усунуті, то заява буде повернуто заявнику (п. 33 Постанови Пленуму Верховного Суду від 21.12.2017 №53).

Що далі

У разі винесення арбітражем рішення про притягнення до субсидіарної відповідальності керівника або учасників (засновників) організації-боржника, зазначені особи будуть нести відповідальність усіма особистими коштами і майном по непогашеної підприємством-боржником сумі кредиторської заборгованості.

Питання застосування даного виду особистої відповідальності зараз стоїть дуже гостро, судова практика тільки формується і багато що залежить від характеру дій боржника, контролюючих його осіб, керуючого і кредиторів, з цієї причини я рекомендую своєчасно звертатися до юристу з питань банкрутства .

Субсидіарну відповідальність НЕ застосовується

• При відсутності провини керівника организации.
• У разі невідповідності закону (НЕ застосовувалася в установленому порядку процедура неспроможності юридичної особи).
• Согласно ст. 419 ГК РФ зобов'язання пріпіняється з ліквідацією юридичної особи. Якщо вимога не було заявлено кредитором у встановлений термін, то після ліквідації вимагати виконання зобов'язань неможливо.

Субсидіарну відповідальність фізичної особи

Субсидіарну відповідальність фізичної особи - вид додаткової фінансової відповідальності за все непогашені борги організації перед кредиторами та уповноваженими органами.

Правила застосування субсидіарної відповідальності прописані в статті 399 Цивільного Кодексу РФ, а випадки її застосування прописані більш ніж в 15 статтях. Дана відповідальність спрямована, в першу чергу, на захист прав кредиторів.

При застосуванні субсидіарної відповідальності, в зобов'язаннях бере участь боржник і в силу закону та договору додатково (субсидиарно) інша особа. Оновлене Цивільне законодавство і Федеральний Закон №127 «Про неспроможність (банкрутство)» суттєво розширило межі застосування субсидіарної відповідальності на практиці.

Як уникнути субсидіарної відповідальності

Рядків позівної терміну давнини

Заява про притягнення до субсидіарної відповідальності може бути подано протягом одного року з дня, коли заявник дізнався (або повинен був дізнатися) про наявність підстав для застосування такої відповідальності. При цьому до моменту подачі заяви не повинно пройти більше трьох років з дня визнання боржника банкрутом (п. 5 ст. 10 Закону про банкрутство).

На практиці чимало суперечок викликає питання про те, як правильно визначити момент, коли стало відомо (або повинна була стати відомим) про наявність підстав для притягнення до субсидіарної відповідальності, адже дізнатися про наявність таких підстав можна ще до того, як введено конкурсне виробництво, але при цьому подати заяву можна тільки в ході конкурсного виробництва.

Якщо застосовувати закон буквально, то може виникнути ситуація, коли термін позовної давності вже йде, але заяву про притягнення до субсидіарної відповідальності подано бути не може, так як конкурсне виробництво ще не відкрито.

Отже, в тих випадках, коли особі стало відомо про наявність підстав для притягнення особи, яка контролює до субсидіарної відповідальності ще до визнання боржника банкрутом, термін для звернення до суду починає текти не раніше, ніж з моменту введення процедури конкурсного виробництва. В інших випадках саме по собі визнання боржника банкрутом не призводить до початку перебігу зазначеного терміну.

Правова позиція про обчислення строку позовної давності за позовами про субсидіарну відповідальність з моменту закінчення розрахунків з кредиторами може бути застосована до відносин, що регулюються ст. 10 Закону про банкрутство в редакції Закону № 73-ФЗ, який не передбачав спеціального терміну для звернення до суду.

На думку деяких судів, при визначенні моменту початку перебігу строку позовної давності за заявою про притягнення до субсидіарної відповідальності необхідно враховувати, що розмір відповідальності неможливо з достатньою впевненістю достовірністю до моменту реалізації майна боржника.

В даний час в силу абз. 4 п. 5 ст. 10 Закону про банкрутство термін позовної давності для подачі заяви про притягнення до субсидіарної відповідальності контролюючих боржника осіб обчислюється з моменту, «коли особа дізналася або повинна була дізнатися про наявність відповідних підстав для притягнення до субсидіарної відповідальності».

Резюмуючи все сказане вище, ще раз перерахуємо основні обставини, які слід враховувати при подачі в суд заяви про притягнення до субсидіарної відповідальності:

1. щодо боржника введено конкурсне виробництво;
2. з моменту, коли стало відомо про наявність підстав для притягнення до субсидіарної відповідальності, не пройшов один рік. При цьому якщо про таких підставах заявник дізнався раніше, ніж було відкрито конкурсне виробництво, термін починає обчислюватися з дати введення даної процедури;
3. з дня визнання боржника банкрутом не минуло більше трьох років;
4. майно боржника реалізовано, сформована конкурсна маса;
5. на момент подачі заяви конкурсне виробництво ще не завершено.

Як уникнути субсидіарної відповідальності

У чинному законодавстві щодо контролюючих осіб діє презумпція провини, і щоб уникнути залучення до субсидіарної відповідальності контролюючого боржника особі необхідно буде довести:

1. відсутність своєї вини за заподіяні збитки;
2. добросовісність та розумність в прийнятті управлінських рішень;
3. відсутність причинно-наслідкового зв'язку між діями (бездіяльністю) особи, яка контролює і збитками компанії, або бажання запобігти шкоді більшого масштабу.

Як правило в якості документальних доказів контролюючі особи надають звіти аудиторів, незалежних оціночних організацій, документи, що підтверджують факти господарських операцій і т.п.

ПОСИЛАННЯ по темі: