Головна Випадкова сторінка

Корисне:

Як зробити розмову корисним і приємним Як зробити об'ємну зірку своїми руками Як зробити те, що робити не хочеться? Як зробити брязкальце Як зробити чарівний комплімент Як зробити так щоб жінки самі знайомилися з вами Як зробити ідею комерційної Як зробити хорошу розтяжку ніг? Як зробити наш розум здоровим? Як зробити, щоб люди обманювали менше Питання 4. Як зробити так, щоб вас поважали і цінували? Як зробити краще собі і іншим людям Як зробити побачення цікавим?

категорії:

архітектура Астрономія Біологія Географія Геологія Інформатика мистецтво Історія кулінарія Культура маркетинг Математика Медицина менеджмент Охорона праці право виробництво Психологія релігія Соціологія Спорт техніка фізика Філософія хімія Екологія Економіка електроніка

У галузі міжнародного приватного права питання режиму перебування, цивільно-правового статусу фізичних осіб-іноземців на території конкретної держави здавна були наріжними і утворювали його головну складову і відповідно сферу дії.
Вираз «іноземна особа» неоднозначно. Воно може включати такі категорії, як «іноземні фізичні особи», «людина», «громадянин» (власне громадянин конкретної держави), «підданий іноземної держави», «особа без громадянства», а також «іноземний підприємець», «іноземний учасник» , «іноземний інвестор», «іноземний користувач», «іноземний автор» і т.д.
Сучасні держави, керуючись положеннями Статуту ООН та іншими міжнародно-правовими документами, зобов'язані заохочувати загальне поважання і дотримання прав і свобод людини в своїй законодавчій і правозастосовчій практиці. Відповідно це має поширюватися на всі категорії осіб, які перебувають в межах юрисдикції даної конкретної країни.
Для міжнародного приватного права характерний диференційований підхід до фізичних осіб, які перебувають в межах юрисдикції конкретної держави, заснований, по-перше, на поділі на відповідні категорії, а по-друге, на встановлення певного правового режиму щодо кожної з них.
Таких категорій, як правило, три. Перш за все це власні (вітчизняні) громадяни даної держави. За нею йдуть іноземні громадяни та, нарешті, особи без громадянства. В останні роки стає все більш актуальним виділення в окрему позицію і ще однієї групи осіб - біженців.
Іноземний громадянин - це особа, яка має особливу правову зв'язок - громадянство - з певним державою. У зв'язку з цим на громадянина будь-якої держави, яка перебуває поза межами юрисдикції вітчизняного держави, поширюються по крайней мере два правопорядку: національної держави і іноземного, на території якого особа перебуває. Іноземні громадяни на території інших країн мають правоздатність, яка визначається місцевим правопорядком. Здебільшого це здійснюється на основі принципу національного режиму. Національний режим може бути встановлений у внутрішньодержавному акті або міжнародному договорі, в якому беруть участь розглядаються держави. Наприклад, в Законі Монголії про правове становище іноземних громадян від 24 грудня 1993 року, введеному в дію з 1 лютого 1994 р проголошується, що всі особи, правомірно проживають на території Монголії, будуть рівні перед законом і судом. Далі встановлюється також, що іноземні громадяни можуть здійснювати свої цивільні права і свободи, надані їм законодавством Монголії, в такій самій формі, що і громадяни Монголії (ст. 8). Аналогічні приписи про зрівняння в правах громадян договірних держав містяться в двосторонніх угодах про правову допомогу. Так, в Договорі про правову допомогу та правові відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справах між Україною та Російською Федерацією і Республікою Албанія від 30 жовтня 1995 року вказується, що громадяни однієї договірної сторони користуються на території іншої договірної сторони щодо своїх особистих і майнових прав таким самим правовим захистом, як і громадяни останньої.
У багатосторонньому документі, присвяченому даного питання, який укладено в рамках країн СНД, принцип національного режиму має ще більшу сферу дії - по Конвенції 1993 року він поширюється не тільки на громадян договірних держав, але також і на інші категорії осіб, внаслідок чого громадяни і особи, які проживають на території однієї договірної сторони, користуються на територіях всіх інших договірних держав щодо своїх особистих і майнових прав таким самим правовим захистом, як і власні громадяни цієї сторони.

За загальним правилом цивільна правоздатність особи - це її здатність мати цивільні права і нести обов'язки, виникає з моменту народження і що встановлюється законом. Іноземні громадяни, володіючи певним обсягом правоздатності, яка надана їм власним (вітчизняним) правопорядком, під час свого перебування на території іншої держави не має права посилатися на той обсяг правомочностей, якими вона володіє в своїй державі. У той же час обсяг прав, якими наділені іноземні громадяни в іншій державі, часто може бути більш значним, ніж той, який вони мають у своїй вітчизні. Оскільки, як було зазначено раніше, досить поширеним при визначенні правового становища іноземних громадян в міжнародній практиці є принцип національного режиму - зрівнювання іноземців в правах з власними громадянами, за деякими винятками, дозволеними вітчизняним законом, то відповідним відповіддю на питання буде служити висвітлення найбільш характерних винятків із загального правила про правоздатності суб'єктів цивільно-правових і цивільно-процесуальних відносин.
Практично повсюдно іноземні громадяни не можуть займати вищі державні посади, обирати і бути обраними до представницьких органів влади, нести військову повинність, бути суддями, прокурорами, нотаріусами, командирами екіпажів річкових, морських і повітряних судів, машиністами залізничних локомотивів і т.д. Так, в Повітряному кодексі РФ 1997 року, в положеннях, присвячених авіаційному персоналу, досить вичерпно регламентується даний аспект: до складу льотного екіпажу цивільного повітряного судна Російської Федерації можуть входити лише громадяни РФ, якщо інше не передбачено федеральним законом (ст. 56). Поряд з цим передбачається, що в число авіаційного персоналу іноземні громадяни можуть входити нарівні з російськими громадянами, якщо дотримані відповідні умови, до яких слід віднести наявність необхідного документа і визнання його дійсності. У зв'язку з цим, зокрема, ст. 55 Повітряного кодексу РФ передбачає, що сертифікат (свідоцтво) іноземної держави, виданий особі з числа авіаційного персоналу, визнається в Російській Федерації дійсним за умови, якщо він відповідає міжнародним авіаційним стандартам, визнаним Російською Федерацією, і федеральним авіаційним правилам.
Статтею 56 Кодексу торгового мореплавання РФ, прийнятого 30 квітня 1999 року та введеного в дію з 1 травня 1999 року, встановлюється, що іноземні громадяни та особи без громадянства не можуть обіймати посади капітана, старшого помічника капітана, старшого механіка і радіоспеціаліста судна, яке плаває під Державним прапором Російської Федерації. Разом з тим згідно з тією ж статтею передбачається можливість входження осіб зазначених категорій до складу суднової команди. Умови, на яких іноземні громадяни та особи без громадянства можуть входити до складу екіпажу судна, за винятком екіпажів суден рибопромислового флоту, визначаються федеральним органом виконавчої влади в галузі транспорту, до складу екіпажу рибопромислового судна - федеральним органом виконавчої влади в галузі рибальства відповідно до законодавства Російської Федерації про залучення та використання в Російській Федерації праці іноземних громадян та осіб без громадянства (п. 2 ст. 56 КТМ 1999 г.) (докладніше про трудові відносинах іноземців см. в гл.30).
У деяких випадках національне законодавство встановлює інші категорії посад або професій, які або взагалі не підлягають заміщенню іноземними громадянами, або це може мати місце при дотриманні ряду умов. Так, в Законі Монголії про адвокатуру від 1 лютого 1995 року вказується, що іноземні громадяни або особи без громадянства, яким дозволено здійснювати адвокатську діяльність (це недвозначно означає, що останні мають право здійснювати її на території Монголії НЕ явочним порядком, а тільки з дозволу) , можуть вести таку на території Монголії відповідно до встановлених правил, якщо інше не передбачено законом (п. 3 ст. 7). Згаданий вище монгольський Закон про правове становище іноземних громадян дозволяє їм бути прийнятими на роботу в організації, що кваліфікуються як об'єкти особливого державного значення, тільки з попереднього дозволу уряду Монголії (ст. 10).
Правоздатність іноземних фізичних осіб може обмежуватися також і за допомогою встановлення переліку секторів економіки, в яких не може бути зайнятий іноземець. Наприклад, в Російській Федерації архітектурна діяльність іноземних громадян і осіб без громадянства здійснюється нарівні з громадянами РФ, якщо це передбачено міжнародним договором РФ. Однак при відсутності відповідного міжнародного договору зазначені категорії осіб можуть брати участь в архітектурній діяльності на території Росії тільки спільно з архітектором - громадянином РФ або юридичною особою, що мають ліцензію (ст. 10 федерального закону «Про архітектурну діяльність в Російській Федерації» 1995 г.).
Найбільш часто зустрічається обставиною розглянутого роду є обмеження діяльності іноземних інвесторів в відповідних сферах, наприклад в області розробки надр, видобутку корисних копалин, рибальства і т.д. Так, при заохоченні в цілому іноземного інвестування в Новій Зеландії її законодавство обмежує вкладення в деякі сфери: в радіомовленні і телебаченні частка іноземних інвесторів не може перевищувати 15% капіталу, в рибальстві - 24,9%, в аграрному секторі розробка земельних сільськогосподарських угідь вимагає отримання спеціального дозволу, передумовою якого є доказ вигідності даного капіталовкладення для розвитку сільського господарства країни. *
* Див .: Ковальов А. Інвестиційне законодавство Нової Зеландії // Зовнішня торгівля. 1990. № 10. С. 38.
У багатьох країнах іноземці диференційовані і діляться на кілька категорій. Наприклад, у Франції відповідно до «законом Паскуа» існують «відвідувачі», тобто туристи, які тимчасово перебувають іноземці, «студенти», «особи найманої праці» (сезонні робітники), «комерсанти» ( «звичайні резиденти», тобто особи, які отримали дозвіл - дозвіл на проживання протягом трьох років) і «особи- резиденти »(особи, які мають 10-літній посвідчення - вид на проживання). До числа «привілейованих» іноземців ставляться громадяни країн ЄС, для яких, наприклад, не потрібно отримувати французьке посвідчення «комерсанта». Зрозуміло, що саме приналежність особи до тієї чи іншої категорії визначає його правове становище.
Іспанія також практикує проведення розмежування іноземних громадян за категоріями і поділяє їх на туристів (з оформленням візи, що допускає перебування до 90 днів); студентів (з оформленням навчальної візи); працівників за наймом (з оформленням візи для отримання посвідки на проживання); осіб, які здійснюють діяльність в Іспанії без контракту (підприємці, інвестори) і мають посвідку на проживання; осіб, які проживають в Іспанії без права отримання доходів (з оформленням візи для отримання посвідки на проживання); осіб, що живуть на пенсію або ренту (з оформленням відповідної візи і посвідки на проживання).

Колізійні питання дієздатності іноземців.

Питання дієздатності іноземних громадян в міжнародне приватне право традиційно визначаються в основному за особистим законом (lex personalis), який, як відомо, існує в двох своїх різновидах - закону громадянства (lex nationalis, або lex patriae) і закону місця проживання (lex domicilii).

Закони про міжнародне приватне право Угорщини, Чехії, Польщі, Основи громадянського законодавства Союзу РСР і республік 1991 р, відповідні розділи цивільних кодексів МНР, СРВ і інші положення багатьох інших країн пов'язують визначення дієздатності іноземних фізичних осіб до закону громадянства, осіб без громадянства - з правопорядками тих держав, на територіях яких дані особи постійно або переважно проживають.

У зв'язку з цим необхідно згадати про підхід до даної проблеми Кодексу Бустаманте, який об'єднує країни Латинської Америки, які застосовують в рівній мірі і принцип громадянства та принцип доміцілія. У Кодексі було зафіксовано компромісне рішення, відбите в статті 7: «У кожному Договірній Державі буде застосовуватися в якості особистих законів закон домициля або закон громадянства, або ті, які вже прийняті або будуть прийняті у її внутрішньодержавному праві».

Однак сучасний стан справ в даній області таке, що більшість країн, в тому числі і РФ, визнають, що здатність людини щодо угод, укладених на даній території, а також зобов'язань, що виникають внаслідок заподіяння шкоди, визначається за територіальним закону.

Історично мають загальне поширення постулатом виступало правило: особа, яка дієздатна за законом вітчизняного держави, визнається таким і за кордоном, і навпаки - недієздатна по праву своєї держави особа повинна бути оголошено недієздатним у всіх інших державах. Згодом його дотримання стало викликати заперечення через явну несумісність з інтересами стабільності торгового і господарського обороту, т. К. Завжди існувала загроза того, що чужоземний купець міг оголосити угоду, зроблену ним в іноземній державі, недійсною під приводом відсутності у нього дієздатності за національною закону . У цьому сенсі поворотний характер мало рішення французького Касаційного суду в 1861 р по «справі Лізард». Суд, виносячи рішення, сформулював принцип «звичайнісінькими незнання іноземної закону» і вважав за можливе з огляду на те, що француз «діяв обачно, не допускаючи необережності», кваліфікувати угоду дійсною, оскільки іноземний громадянин був дієздатний по французькому правопорядку як закону місця укладення угоди. Цивільний кодекс Алжиру, будучи сучасним документом, відтворив дане рішення. Так, його ст. 10 передбачає: «Однак, якщо одна сторона угоди грошового або майнового характеру, досконалої в Алжирі і яка підлягає там виконанню, є недієздатним іноземцем, але ця дієздатність з яких-небудь причин не могла бути легко виявлена, вона не робить ніякого впливу на дійсність угоди» .

Подібну позицію зайняла і Німеччина, практика якої характеризувалася ще більшого захисту «свого» купця, бо вона не вдавалася як французький Касаційний суд, до застережень про «сумлінності», «розумності» і «обачності» щодо поведінки контрагента, що є власним громадянином. До того ж вилучення із загального принципу про підпорядкування дієздатності іноземця його особистим (національному) закону в цій країні було закріплено в ст. 7 введеного закону до ГГУ якщо іноземець укладає в межах Німеччини угоду, щодо якої він недієздатний за законом громадянства, але міг би вважатися дієздатним по праву Німеччини, то він визнається дієздатним для цілей укладення такої угоди.

Надалі всюди в світі не тільки в судовій практиці, а й у «писаному праві» різних держав став відбиватися саме такий підхід. Наприклад, ст. 3 японського Закону (хорея) 1898 «Про застосування законів» встановлює загальне правило: «Дієздатність особи підпорядковується закону його вітчизняного держави». У той же час, якщо особа, яка має повну дієздатність згідно японському закону, навіть якщо він був би недієздатний за своїм національним законом, здійснює юридичний акт на території Японії, воно буде розглядатися як повністю дієздатна незалежно від того, що міститься в попередньому пункті.

Згодом дане правило стало практично універсальним: таке регулювання, що міститься в законодавстві Росії (Основах 1991 г.), а також у пропонованій ст. Тисячу двісті тридцять п'ять проекту 3-ї частини ГК РФ, чехословацькому Законі про міжнародне приватне право та процесі 1963 г. (§ 3), в якому передбачаються подібні положення: «(1) Правоздатність і дієздатність особи визначаються правовим порядком держави, громадянином якої є особа .. . (2) Якщо в подальшому не вказано інше, для здійснення іноземцем угоди і в ЧССР достатня наявність у нього дієздатності по чехословацькому праву ». Та ж концептуальна основа і в праві СРВ: «Цивільна дієздатність іноземних громадян визначається за правом країни, громадянами якої вони є, якщо інше не встановлено законодавством СРВ. У разі укладення і виконання цивільно-правових угод іноземними громадянами у В'єтнамі, цивільна дієздатність іноземних громадян визначається по праву СРВ »(ст. 831 Цивільного кодексу 1995 г.) і т. Д.

Діючі нині принципи допускають навіть відступу від особистого закону в бік застосування не тільки закону місця вчинення дії (угоди), а й закону суду: так, ст. 23 Цивільного кодексу 1966 р Португалії говорить: «Угода особи, які не повністю дієздатного, як правило, є дійсною, якщо дана особа по праву країни суду розглядається як дієздатна».

Однак при розгляді порушеної проблеми істотно одна важлива обставина - йдеться переважно про дієздатність в рамках зобов'язальних відносин, бо в інших областях, наприклад, в шлюбних відносинах дієздатність являє собою окреме питання, рішення якого доцільно висвітлити в розділі, присвяченому шлюбно-сімейних стосунків.

В англо-саксонському праві спільної нормою визначення дієздатності здавна виступав принцип доміцілія, в зобов'язальних правовідносинах - «власне право договору», а в деяких їх видах - закон місця укладання угоди. Зокрема, англійський Вексельний закон 1882 року більшість колізійних проблем підпорядковує закону місця вчинення дії, що дало підставу судам при розгляді справ, що стосуються визначення вексельної право-, дієздатності, поширювати на них дію lex loci contractus в силу норм його статті 72. Тим часом її положення явно не зачіпають питань дієздатності осіб у вексельних відносинах. Зокрема, вона встановлює наступне: «Якщо вексель, виданий в одній країні, надходить в обіг, дисконтируется, акцептуется або оплачується в іншій державі, права і обов'язки сторін в тій мірі, в якій вони залежать від формальних умов їх дійсності, підпорядковуються праву того місця, де здійснена операція ».

Широке поширення в національному праві підходу, заснованого на прив'язці відношення до «територіальним» закону, зумовило його закріплення і в міжнародних документах: в Женевській конвенції, що має на меті вирішення деяких колізій законів про переказні і прості векселі 1930 говориться, здатність особи зобов'язуватися за переказним або простим векселем визначається її національним законом. Особа, яка не яка відповідно до закону, зазначеного у попередньому, проте несе відповідальність, якщо підпис була здійснена на території країни, за законодавством якої ця особа була б здатна (ст. 1). Аналогічна норма міститься в Женевській конвенції про чеки 1931 р

Таким чином, в сьогоднішній правової дійсності розглянутий підхід став переважним не тільки в національно-правових системах, але і в міжнародних договорах. Відомий виняток з нього існує для угод з нерухомістю: в цьому випадку наведені акти перерахованих вище та інших держав уточнюють, що здатність особи укласти угоду з приводу нерухомої власності підпорядковується закону місця знаходження нерухомості (lex rei sitae). Японський закон стосовно право-, дієздатності іноземців допускає застереження також і для спадкових і іншого роду відносин (п. 3 ст. 3 Закону 1898 г.). У чинному праві Російської Федерації визначення дієздатності підприємця здійснюється за законом тієї держави, в якому особа зареєстрована як такого (див. Наприклад. Федеральний закон «Про іноземні інвестиції в Російській Федерації» від 9 липня 1999 г.). Проект третьої частини ГК РФ йде аналогічним шляхом, по-перше, приділяючи відповідне місце цієї проблеми, а, по-друге, закріплюючи в регулюванні схоже припис: «Здатність іноземного громадянина або особи без громадянства бути індивідуальним підприємцем і мати пов'язані з цим права і обов'язки визначається за правом країни, де іноземний громадянин або особа без громадянства зареєстрована як індивідуального підприємця. При відсутності країни реєстрації застосовується право країни основного місця здійснення індивідуальної підприємницької діяльності »(ст. Одна тисяча двісті сорок одна). Питання визначення право-, дієздатності в договорах про правову допомогу. Важливим інструментом регулювання правового становища іноземних фізичних осіб та встановлення відповідних режимів перебування громадян договірних держав стали двосторонні договори про правову допомогу. У них питань визначення право-, дієздатності стабільно приділяється особлива увага. Це пояснюється перш за все інтенсифікацією процесів міграції населення, руху капіталів, послуг і т. Д., Почастішанням військових конфліктів в різних точках земної кулі і посиленням, зокрема, в результаті всього цього припливу іноземної робочої сили та інших категорій осіб до деяких держави.

В частині встановлення обсягів правоздатності фізичних осіб в них перш за все закріплюється зрівняння в правах іноземних та національних громадян (національний режим), особливо в тому, що стосується здійснення громадянами Договірних Держав правового захисту їх особистих і майнових прав (ст. 1 Конвенції про правову допомогу у цивільних справах з Італією від 25 січня 1979 р ст. 1 Договору про правову допомогу між Росією і Китайською Республікою від 19 червня 1992 року, ст. 1 Договору між РФ і Албанією про правову допомогу та правові відносини про цивільних, сімейних і кримінальних справах від 30 жовтня 1995 і ін.). Заслуговує на увагу регулювання, що міститься в міжнародно-правовій угоді про правову допомогу між СРСР і Кіпром від 10 січня 1984 г. Поруч із загальними положеннями, що визначають правоздатність громадян договірних сторін аналогічно вищезазначеному, в ньому є спеціальні норми про національний режим в області успадкування, які виходять з прирівнювання громадян однієї сторони до громадян іншої сторони щодо права придбання у спадок майна, що знаходиться на території іншої держави, і прав, котори повинні бути там здійснені в зв'язку з таким майном. При цьому маються на увазі як права в рамках спадкування за заповітом, так і такі, що переходять до особи в силу спадкування за законом (ст. 21).

Дієздатність іноземних громадян підпорядковується їх особистим законом, і переважно закону громадянства. Так, в Договорі про правову допомогу, укладеному між Росією і Естонською Республікою від 26 січня 1993 (ст. 22) дієздатність фізичної особи визначається законодавством договірної сторони, громадянином якої є ця особа. Цікаво відзначити, що згідно з Угодою про правову допомогу та правові відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справах з Польщею від 28 грудня 1957 р принципом підпорядкування закону громадянства вирішено питання як дієздатності, так і правоздатності фізичних осіб (ст. 1). Однак прийнятим згодом між сторонами Протоколом до зазначеної угоди від 23 січня 1980 року було вироблено необхідне уточнення наведеного підходу. У його ст. 22 говориться, зокрема, що дієздатність фізичної особи визначається законодавством договірної сторони, громадянином якої він є. Однак при укладанні дрібних побутових угод дієздатність фізичної особи підпорядковується законодавству боку, на території якої укладається угода. Нині між РФ і Республікою Польща підписано новий договір про правову допомогу та правові відносини у цивільних і кримінальних справах (від 16 вересня 1996 г.), в якому питання дієздатності фізичних осіб регламентуються на основі принципу громадянства, а щодо цивільної та процесуальної правоздатності діє національний режим.

Конвенція про правову допомогу та правові відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справах 1993 країн СНД являє собою виключно важливий документ з точки зору повноти висвітлення та вирішення аналізованої частини питань, т. К. Вперше в багатосторонньому масштабі закріплені уніфіковані норми в області визначення правоздатності - на засадах національного режиму (ст. 1), а в частині дієздатності - на принципах громадянства для громадян договірних держав і доміцілія (постійного місця проживання) - в тому, що стосується осіб без г ажданства, які проживають на їх територіях (ст. 23). Слід зазначити, по-перше, що зміст даної Конвенції в даній сфері нетрадиційно, бо поширює дію своїх норм не тільки на власних громадян беруть участь в ній держав, а й на інші групи осіб, в тому числі, як мається на увазі в її положеннях, на осіб без громадянства, чого не було в практиці укладання двосторонніх договорів. По-друге, в рамках здійснення фізичними та юридичними особами країн СНД судової та іншої захисту своїх особистих і майнових прав сфера конвенції розширена ще більше. Наприклад, в силу ст. 1 правовий захист надається громадянам кожної з договірних сторін, а також особам, які проживають на її території (виділено мною. -Л. А.), в такому ж обсязі, що і власним громадянам даної договірної країни. На цій підставі громадяни кожної з договірних сторін, а також інші особи, які проживають на її території, мають право вільно і безперешкодно звертатися до судів, прокуратури й інших установ інших Договірних держав, до компетенції яких відносяться цивільні, сімейні та кримінальні справи, можуть виступати в них, подавати клопотання, пред'являти позови і здійснювати інші процесуальні дії на тих же умовах, що і громадяни даної договірної країни.

Date: 2015-08-06; view: 867; Порушення авторських прав

Сподобалось сторінка? Лайкні для друзів: