1. Досудова та судова процедура стягнення заборгованості
2. Основні фактори, що впливають на ефективність досудового і судового стягнення заборгованості
3. Специфіка банкрутства як інструменту стягнення заборгованості
4. Використання потенціалу відновлювальних процедур для повернення боргу
5. Перспективи стягнення заборгованості в справі про банкрутство
6. Порядок вступу в справу про банкрутство
7. Проблеми стягнення заборгованості через банкрутство
8. Порівняльний аналіз методів стягнення заборгованості
9. Кращий метод стягнення

Досудова та судова процедура стягнення заборгованості

У найзагальнішому вигляді стягнення заборгованості являє собою комплекс заходів, спрямованих на повернення боргу, виконання невиконаних зобов'язань. У цей комплекс входять різноманітні конкретні заходи, включаючи

1) досудове врегулювання заборгованості або іноді зване претензійна робота з боржниками;

2) судове стягнення боргу;

3) виконання судового рішення про стягнення.

Досудове врегулювання заборгованості зазвичай включає в себе збір інформації про боржника, ведення претензійного листування, переговорів, а також інші заходи дозволяють повернути борг, не вдаючись до допомоги держави.

Зазвичай ефективність таких заходів досить висока і досягає 50% і більше.

Судове стягнення боргу має на увазі під собою подання до суду позовної заяви про стягнення заборгованості. Резолютірующім документом є судове рішення, яким пропонується одній особі виконати що-небудь на користь іншої особи, зокрема, повернути гроші.

Судове стягнення заборгованості ефективно в тому випадку, якщо між господарюючими суб'єктами є суперечка про наявність та розмір боргу.

Але найчастіше боржники не платять не тому, що не згодні з розміром заборгованості, а тому, що в результаті тих чи інших причин або не можуть повернути борг, або повертати його не хочуть.

У зв'язку з цим виникає необхідність примусового виконання судового рішення.

Примусове виконання судових актів згідно з Федеральним законом від 02.10.2007 № 229-ФЗ «Про виконавче провадження» покладається на Федеральну службу судових приставів. Безпосереднє здійснення функцій з примусового виконання судових актів є функцією судових приставів-виконавців.

Практика показує, що діяльність Федеральної служби судових приставів і самих судових приставів-виконавців не є достатньо ефективною. Тому не мало важлива роль в цьому процесі належить кредитору або його представнику, який своїми діями змушує судового пристава-виконавця звернути увагу на боржника.

Основні фактори, що впливають на ефективність досудового і судового стягнення заборгованості

Одним з основних факторів, що впливають на ефективність досудового і судового порядку стягнення заборгованості, є час. Як не дивно, але з плином часу шанси отримати назад свої гроші падають катастрофічно.

Викликано це наступними причинами:

• можливість пропуску законодавчо встановлених термінів, наприклад, терміну позовної давності, строку пред'явлення виконавчого документа до служби судових приставів;
• прийняття боржником заходів з виведення і приховування активів;
• поява інших кредиторів, які також хочуть стягнути борг.

Нерідко мене запитують, а чи варто звертатися в суд, якщо в результаті досудового стягнення заборгованості гроші так і не були повернуті?

Відповідь на це питання не однозначний, проте, в більш ніж 90% випадку звернення до суду з позовною заявою про стягнення є доцільним. Це пов'язано не тільки з можливістю примусового стягнення, але і з тим, що судове рішення відкриває інші перспективи стягнення заборгованості, про які йтиметься нижче.

Більш того, в практиці зустрічаються приклади, коли судове стягнення заборгованості не здійснюється тільки через наявність будь-яких особистісних відносин між кредитором і боржником. І мотивація зазвичай така: «Що я йому скажу, якщо звернуся до суду?».

Дійсно, необхідність вдатися до судового стягнення заборгованості іноді є ознакою того, що при виборі контрагентів не були проведені необхідні перевірочні заходи (т.зв. принцип розумної обачності), юридичною службою складено недостатньо ефективні договору, не передбачено забезпечення виконання зобов'язань - тобто ті чинники , які говорять про недостатню організації процесу роботи з заборгованістю.

Знову таки, звернувшись до практики, ми побачимо, що нерідко саме затягування процесу стягнення заборгованості в значній кількості випадків призводить до банкрутства організації.

Як це відбувається? З різних причин, не прийнявши заходи щодо своєчасного стягнення заборгованості, по закінченні тривалого часу з боржника взяти вже не чого. У бухгалтерської звітності підприємств-банкрутів найбільша стаття - це не основні засоби або запаси, а саме дебіторська заборгованість, відсоток можливості стягнення якої прагне до нуля.

Що робити в ситуації, коли судове стягнення не допомогло?

Описана вище схема, по ідеї, повинна забезпечувати повернення боргу. Але запитайте себе, як часто вдається повернути гроші за допомогою цих трьох стадій? Відсоток успіху досить високий - в районі 50-60% за умови своєчасного вжиття необхідних заходів.

Але що ж робити, коли ці заходи не були прийняті або якщо досудове і судові стягнення виявилися безрезультатними?

У даній ситуації одним з небагатьох засобів, що залишаються в розпорядженні кредитора, є банкрутство.

Прочитавши ці рядки багато хто скаже: «О, банкрутство !?», показуючи тим самим своє здивування. Ті, хто вже стикався з банкрутством - своєї організації або банкрутством контрагента вже, ймовірно, зробили для себе висновок про складність і незрозумілості всієї цієї процедури.

Дійсно, в професійному середовищі судові процеси по стягненню заборгованості вважаються складними (за винятком ряду випадків), з якими може впоратися початківець юрист. Тим часом, банкрутство - поняття комплексне і для успішного його проведення потрібно відповідний досвід і знання.

Навіщо ж потрібно банкрутство кредитору? І як саме воно може допомогти повернути гроші?

Основна перевага банкрутства полягає в тому, що в процедурі банкрутства функції керівника, а також власника бізнесу виконує арбітражний керуючий. Саме він забезпечує збереження майна, що залишилося, виявляє і повертає майна боржника, що знаходиться у третіх осіб, з санкції зборів кредиторів здійснює реалізацію майна і погашення вимог кредиторів.

Банкрутство для боржника є серйозною проблемою. Якщо боржник діючий, то для нього наслідки порушення справи про банкрутство вкрай негативні і відображаються на всьому - від репутаційних, іміджевих ризиків і прямих втрат до відсутності можливості без згоди арбітражного керуючого здійснювати операції.

У зв'язку з цим, як показує практика, багато діючі підприємства вважають за краще при наявності такої можливості розрахуватися, як тільки кредитором ініціюється процедура банкрутства.

Крім цього, банкрутство є комплексним правовим інструментом і дозволяє в ході процедури банкрутства пред'являти такі позови, які в звичайній господарській діяльності пред'явити не можливо. Саме за рахунок таких правових засобів погашається заборгованість в уже здавалося б безперспективних випадках.

Скажу більше того, зараз відбувається зміна ставлення до банкрутства і самого банкрутства. Арбітражні керуючі скажуть, що зараз банкрутство - не таке як раніше - «прийшов, побачив, розпродав».

Зараз на перше місце виходять юридичні технології, що дозволяють «відновити справедливість» і забезпечити формування конкурсної маси.

Специфіка банкрутства як інструменту стягнення заборгованості

Тепер пропоную Вашій увазі перелік таких інструментів, юридичних технологій.

1. Одним з найбільш цікавих засобів є оспорювання угод, укладених боржником напередодні банкрутства або вже в ході банкрутства.

Всі підстави, за якими в ході справи про банкрутство можуть бути подані позови по оскарженню скоєних боржником угод діляться на загальні і спеціальні.

Загальні підстави визнання угод недійсними є ті, які врегульовані статтями 168-173 Цивільного кодексу Російської Федерації, в першу чергу - підстави удаваності і притворности угод, якщо їх основам правопорядку і так далі.

Такі позови можуть бути подані і в відсутності справи про банкрутство, однак, в цій ситуації існує обмеження по колу осіб, які можуть подати такий позов. У більшості випадків, такий позов може бути поданий стороною по угоді, а не третім, стороннім кредитором, який вважає, що в результаті укладення договору порушуються його права.

Спеціальні підстави визнання угод недійсними передбачені самим Законом про банкрутство:

a) підозрілі операції, здійснені протягом одного року до прийняття арбітражним судом заяви про визнання боржника неспроможним (банкрутом) при нерівноцінних зустрічному виконанні;

б) підозрілі операції, здійснені протягом трьох років до прийняття арбітражним судом заяви про визнання боржника неспроможним (банкрутом) з метою заподіяння шкоди майновим правам кредиторів (при наявності ознак банкрутства вчинені безоплатні угоди, з зацікавленістю, великі угоди і т. д.);

в) угоди, що тягнуть за собою надання переваги одному з кредиторів перед іншими кредиторами.

В результаті визнання угод недійсними майно, яке раніше було виведено, повертається до складу ліквідаційної маси, реалізується, а отримані грошові кошти спрямовуються на погашення вимог кредитора.

2. Наступне, не менш цікаве правовий засіб - залучення керівника і засновника боржника до субсидіарної відповідальності, тобто відповідальності за боргами організації.

За загальним правилом - покладання відповідальності за боргами товариства на засновника і керівника неможливо. Однак, в процедурі банкрутства арбітражному керуючому, а також кредиторам товариства надана така можливість.

Законом про банкрутство встановлено кілька підстав притягнення до субсидіарної відповідальності, а саме:

а) порушення керівником або засновником положень Закону про банкрутство;

б) порушення обов'язку щодо подачі заяви про банкрутство до арбітражного суду;

в) невжиття заходів по оскарженню незаконних вимог кредиторів;

г) вчинення керівником чи засновником дій, що призвели до банкрутства або збільшення неплатоспроможності боржника;

д) керівник боржника несе субсидіарну відповідальність у разі, якщо дані бухгалтерського обліку не містять необхідну інформацію, в тому числі відомості про майно і зобов'язання боржника, а також у разі, якщо така інформація спотворена.

Останнім часом, я маю на увазі 2009-2010 роки, дане правовий засіб активно використовується арбітражними керуючими, уповноваженим органом, а також конкурсними кредиторами з метою задоволення своїх вимог в процедурах банкрутства.

Використання потенціалу відновлювальних процедур для повернення боргу

Ще одним цікавим напрямком, який забезпечує повернення кредиторам грошових коштів, є застосування відновлювальних, реабілітаційних процедур у справі про банкрутство.

Використання реабілітаційних процедур у справі про банкрутство, а саме, фінансового оздоровлення, зовнішнього управління і мирової угоди - тема окремої статті, проте, зазначу таке.

Метою проведення реабілітаційних процедур є відновлення платоспроможності боржника, що має на увазі погашення заборгованості перед кредиторами.

Доцільність запровадження реабілітаційних процедур досліджується в ході фінансового аналізу, проведеного арбітражним керуючим. При цьому арбітражний керуючий аналізує ринковий стан, внутрішні і зовнішні умови, можливість беззбиткової діяльності боржника. З усієї сукупності обставин діяльності боржника робиться висновок про можливість або неможливість відновлення платоспроможності організації протягом можливого терміну проведення реабілітаційних процедур у справі про банкрутство. Законом про банкрутство передбачено максимальний термін проведення фінансового оздоровлення і зовнішнього управління - 2 роки.

Тому, якщо за результатами аналізу фінансового стану арбітражний керуючий прийшов до висновку, що протягом двох років можливо відновити платоспроможність боржника, то він пропонує відповідне рішення зборів кредиторів.

Остаточне рішення приймають збори кредиторів, яке потім затверджується арбітражним судом.

Перспективи стягнення заборгованості в справі про банкрутство

Позиція кредитора у справі про банкрутство варіюється в залежності від обставин.

Зокрема, кредитор може бути мажоритарними, тобто володіти абсолютною більшістю голосів на зборах кредиторів. Аналогічний ефект спостерігається при вступі декількох менших кредиторів до альянсу або наявності в реєстрі вимог кредиторів декількох афілійованих кредиторів.

Так чи інакше, в даному випадку рішення приймаються більшістю кредиторів і ці рішення, очевидно, будуть обмежувати права і законні інтереси міноритаріїв. Звичайно, рішення, які порушують права і законні інтереси, можуть бути оскаржені, але при цьому необхідно буде доводити свою позицію.

Нерідко складається така ситуація, що в реєстрі вимог кредиторів є два великих кредитора, а також кілька дрібних. У зв'язку з цим з метою великих кредиторів буде вступ в коаліцію з одним з менших кредиторів з метою встановлення контролю за ходом процедури банкрутства.

З наведених вище прикладів видно, що залежно від ситуації можливості впливу кожного кредитора на хід справи про банкрутства розрізняються. Отже, і розрізняються перспективи повернення боргу в процедурі банкрутства.

Як же може бути використано вплив кредитора на зборах кредиторів на можливість погашення заборгованості.

По-перше, більший кредитор визначається арбітражного керуючого, який проводить процедуру банкрутства.

По-друге, більший кредитор визначає порядок реалізації майна боржника.

По-третє, більший кредитор може ініціювати створення комітету кредиторів і при певному збігу обставин обмежити доступ міноритарних кредиторів до інформації у справі про банкрутство.

Є ще безліч інших сценаріїв, які зазвичай застосовуються крупними кредиторами з метою «перетягнути ковдру на себе». Природно, що позиція найбільшого кредитора різко підвищує шанси повернути борг в значній частині.

З іншого боку, міноритарний кредитор має всі об'ємом процесуальних прав, а також не позбавлений прав на зборах кредиторів. У зв'язку з цим нерідко застосовується стратегія, звана в літературі «грін мейл». В результаті вжитих заходів більші кредитори нерідко приймають рішення викупити заборгованість дрібного кредитора.

Строго кажучи, грін мейл являє собою ні що інше, як зловживання правом. Проте, така стратегія в практиці зустрічається не рідко, оскільки грань між захистом своїх прав від пригнічують мажоритарних кредиторів і відвертим грін мейлом практично непомітна.

Інший нерідко застосовується стратегією міноритарних кредиторів є поступка свого боргу більш крупному кредитору, якому не вистачає «зовсім трохи» для того, щоб отримати більшість голосів на зборах кредиторів. У цій ситуації викуп заборгованості відбувається зазвичай «за номіналом», тобто без будь-якого дисконту.

Практиці відомі випадки, коли кредитори, що володіють десятими і сотими частками відсотка, в результаті активних процесуальних дій змушували інших кредиторів з собою рахуватися і впливали на процедуру банкрутства.

Порядок вступу в справу про банкрутство

Для вступу кредитора в справу про банкрутство існує два основних шляхи.

Першим є ініціювання кредитором процедури банкрутства щодо боржника. Для цього в арбітражний суд за місцем знаходження боржника направляє заяву про банкрутство з додатком підтверджуючих документів.

Важливий момент - заява про банкрутство може бути подано тільки після того, як борг буде «просужен», тобто після винесення арбітражним судом рішення про стягнення заборгованості. Це ще один з доводів, які говорять на користь того, що судове стягнення заборгованості доцільно здійснювати.

У заяві кредитор, крім тих претензій, які у нього є до боржника, вказує П.І.Б. арбітражного керуючого (або найменування саморегулівної організації арбітражних керуючих), який буде затверджений судом для проведення процедури банкрутства.

Очевидно, що кредитор, вказуючи арбітражного керуючого в своїй заяві, вибирає його не випадково. І останній, природно, надає певні преференції кредитору. Наявність діалогу з арбітражним керуючим, безумовно, є позитивним чинником, що підвищує ймовірність повернення боргу в результаті банкрутства.

Інший спосіб увійти в справу про банкрутство - пред'явити свої вимоги для включення до реєстру вимог кредиторів в ході раніше введеної процедури банкрутства.

Якщо вимоги, з якими конкурсний кредитор входить до реєстру вимог кредиторів, складаю більшість від розміру вже включених вимог, то, користуючись своїм мажоритарним становищем, великий кредитор раніше або пізніше встановить повний контроль за процедурою банкрутства.

Якщо ж величини вимог не вистачає для встановлення контролю, то залишається варіант вступу з ким-небудь в коаліцію або використовувати будь-яку іншу стратегію.

Вступ до вже порушена справа про банкрутство, звичайно ж, позначається і на можливості повернення грошей, природно, зменшуючи її.

Проблеми стягнення заборгованості через банкрутство

Проблеми, швидше за ризики, стягнення заборгованості через банкрутство не рідко стають перешкодою для використання цього правового інструменту для стягнення заборгованості.

Перша, і сама, мабуть, істотна проблема - це терміни стягнення заборгованості через банкрутство.

Давайте складемо приблизний план стягнення заборгованості через банкрутство:

1. Підготовка і подача заяви про визнання боржника неспроможним банкрутом - близько 1 тижня.

2. Розгляд арбітражним судом заяви про банкрутство, введення процедури спостереження - зазвичай 1-2 місяці.

3. Проведення тимчасовим керуючим процедури спостереження - від 4 до 7 місяців.

4. Проведення інвентаризації та оцінки майна в ході конкурсного виробництва - 3-6 місяців.

5. При необхідності - звернення до арбітражного суду з позовами про оскарження угод, залучення керівника і засновника боржника до субсидіарної відповідальності - від 4 місяців.

6. Проведення торгів по реалізації майна в ході конкурсного виробництва - від 2 місяців.

7. Розрахунки з кредиторами.

Тому, з огляду на законодавчо визначені обов'язкові етапи, які необхідно пройти при стягненні заборгованості через банкрутство, термін стягнення складе ніяк не менше року. У деяких випадках при наявності тривалих судових процесів - і того більше.

Іншою проблемою, найчастіше, є ті фахівці, які здійснюють стягнення. Як і в будь-який інший сфері в банкрутство нерідко зустрічаються люди, які в силу різних причин не можуть реалізувати поставлені цілі. У зв'язку з цим до вибору фахівців, яким плануєте доручити стягнення заборгованості, слід ставитися особливо прискіпливо.

Третьою проблемою є інформаційна. Вона проявляється в тому, що до введення процедури банкрутства кредитор рідко своєму розпорядженні повну інформацію про своє боржника. У зв'язку з цим нерідко попередній план заходів доводиться складати по тих уривків інформації, які можна отримати з відкритих джерел. Природно, отримання якоїсь спеціальної інформації може допомогти правильно спланувати процедуру банкрутства. Наприклад, одне вже наявність бухгалтерського балансу боржника - є значною перевагою, не кажучи вже про наявність бухгалтерської звітності на різні дати, що дозволяє зрозуміти динаміку зміни вартості майна.

Проте, навіть при наявності всіх перерахованих вище проблем стягнення заборгованості через банкрутство продовжує залишатися актуальним, про причини чого Ви дізнаєтеся з наступного параграфа.

Порівняльний аналіз методів стягнення заборгованості

З наведеної таблиці видно, що основний перевага досудового стягнення - це швидкість стягнення. Але, фактично, все досудове стягнення засноване на психології боржника і тому для багатьох боржників не представляє особливої ​​загрози.

Основна перевага судового стягнення заборгованості - це можливість звернення стягнення на майно боржника, яке здійснюється за допомогою діяльності служби судових приставів. Однак, доцільно контролювати діяльність служби судових приставів, так як тільки кредитор реально зацікавлений в поверненні грошей. Зазвичай для цих цілей також залучаються юристи, колектори.

Стягнення заборгованості через банкрутство на відміну від досудового і судового стягнення дозволяє стягувати борги навіть за рахунок тих джерел, які зазвичай використовувати не можна. Можливість повернути завчасно виведені активи або покласти обов'язок по сплаті боргів на керівника і засновника боржника - це найбільш істотні плюси. При цьому боржник уже не може з легкістю уникнути відповідальності, оскільки повноваження як директора, так і засновника дуже сильно обмежені, а питаннями стягнення вже займається професійна команда на чолі з арбітражним керуючим.

Думаю, що необхідно звернути Вашу увагу, що дані методи стягнення заборгованості є не стільки конкуруючими, скільки доповнюють одне одного. З цього випливає, що стягнення зазвичай йде по наростаючій - від досудового стягнення до банкрутства.

Кращий метод стягнення

Аналіз причин банкрутства і практика діяльності по стягненню заборгованості говорить нам про те, що кращий метод стягнення заборгованості - це, по-перше, недопущення її поява, а, по-друге, негайне вжиття заходів щодо її стягнення.

Один з чинників успішної діяльності підприємства на протязі тривалого часу - це наявність системи управління дебіторською заборгованістю, коли заходи щодо стягнення вбудовані в сам механізм управління підприємством. При цьому кожен співробітник, який так чи інакше бере участь в процесі формування або стягнення заборгованості, виконує певну функцію, що дозволяє вживати своєчасних заходів.

Зокрема, елементами такої системи є моніторинг заборгованості, перевірочні заходи, які реалізують принцип розумної обачності, моніторинг стану контрагентів за певним набором доступних і не дуже доступних параметрів.

Крім того, в систему управління закладаються певні автоматичні і сигнальні заходи, що дозволяють довести вжиття заходів до автоматизму і забезпечити ефективність можливих подальших стадій стягнення заборгованості.

Якщо у Вас залишилися питання або потрібна більш детально розібрати саме вашу ситуацію звертайтеся за консультацією через форму на сайті. Будемо раді допомогти.