Р ассмотрім більш детально, які норми чинного законодавства є підставою для того, щоб підприємець «платив за музику», який розмір таких виплат і що чекає того, хто все ж таки вирішить не платити.

Кому належить право на фонограму?

До 1 січня 2008 р норми, які зобов'язують проводити виплати за фонограми, встановлював Закон РФ від 9 липня 1993 № 5351-1 «Про авторське право і суміжні права». Після введення в дію IV частини ГК РФ, що включила весь масив законодавства в сфері інтелектуальної власності, слід керуватися положеннями глави 71 частини IV ЦК РФ «Права, суміжні з авторськими», де праву на фонограми присвячений окремий параграф.

Згідно подп. 2 п. 1 ст. 1304 ЦК України фонограма - це будь-яка звукова запис виконання або інших звуків або їх відображення (відображення - це не що інше, як цифрова форма запису). Об'єктами записи можуть бути будь-які звуки, їх поєднання і комбінації (спів птахів, шум водоспаду, сигнал автомобіля), а не тільки конкретні музичні твори. Технологія запису, а також вид носія не мають значення.

Говорячи про фонограмі, необхідно відзначити, що в її записи безпосередньо беруть участь виконавці і виробники фонограм, які і є її правовласниками. Так, виконавець (автор виконання) - це громадянин, творчою працею якої створено виконання (співак, музикант, актор і ін.) (Ст. 1313 ЦК України). Виробник фонограми - особа, яка взяла на себе ініціативу і відповідальність за перший запис звуків виконання або інших звуків або відображення цих звуків (ст. Тисячі триста двадцять дві ГК РФ).

Виконавцю щодо його виконання належить виключне право на використання виконання в будь-якій формі, включаючи право на отримання винагороди за кожний вид використання твору. А виробникам фонограми належать виключні права на використання фонограми в будь-якій формі, включаючи право на отримання винагороди за кожний вид використання фонограми.

Виняткові права можуть бути передані іншій особі на підставі договору або з інших законних підставах. Власники виняткових прав можуть на свій розсуд дозволяти або забороняти іншим особам використовувати твір (в нашому випадку - фонограму). Отже, для того щоб безперешкодно використовувати в своїй діяльності записану музику, необхідно отримати відповідний дозвіл у виконавців і виробників фонограм, що, як правило, передбачає виплату винагороди.

Хто повинен платити за звучання фонограм?

Постановою Уряду РФ від 29 грудня 2007 р затверджені Правила збору, розподілу та виплати винагороди виконавцям і виробникам фонограм за використання фонограм, опублікованих з комерційною метою (далі - Правила). Зазначені Правила вступили в силу з 1 січня 2008 р

Отже, відповідно до Правил платниками є юридичні особи та фізичні особи - індивідуальні підприємці. Так, якщо підприємець здійснює або організує публічне виконання фонограм за допомогою технічних засобів в місці, відкритому для загального користування, або в місці, де присутня значна кількість осіб, котрі належать до кола сім'ї, то він повинен заплатити за використання фонограми.

приклад 1

Згорнути Показати

До платників за використання фонограм відносяться театри, концертні майданчики, клуби, дискотеки, парки, стадіони, кінотеатри, казино, бари, кафе, ресторани, магазини, перукарні і навіть маршрутні таксі. Даний перелік є відкритим.

Так, в Положенні Російського авторського суспільства (РАО) про ставки авторської винагороди, що виплачується користувачами творів за публічне виконання музичних творів з текстом або без тексту, на 2008 рік (затв. Постановою Авторського Ради РАО від 14 лютого 2008 року № 8) усі платники поділені на 12 груп, для кожної з яких передбачений свій розмір виплат. Наведемо цей перелік для того, щоб у підприємця не виникло сумніву, зазначений його вид бізнесу в переліку платників 1 .

Отже, згідно з документом платниками винагороди за використання фонограм є:

1. ресторани, кафе, бари, закусочні та інші підприємства громадського харчування - при публічному виконанні творів як за допомогою технічних засобів (включаючи караоке і музичні автомати), так і артистами-виконавцями або виконавськими колективами (жива музика);
2. розважальні підприємства:
   • а) клуби: музичні клуби, нічні клуби, караоке-клуби,
   • б) дискотеки і танцювальні майданчики,
   • в) культурно-розважальні центри, казино,
   • г) зали ігрових клубів (ігрові автомати), комп'ютерних клубів, зали для гри в більярд, пул, керлінг і боулінг, зали показу мод і проведення конкурсів краси, що окремо стоять системи караоке;
3. підприємства торгівлі, включаючи торгові павільйони, намети, столи, стенди, кіоски, магазини, торгові комплекси, автозаправні станції, а також ярмарки, ринки, торгові території - при музичному озвучуванні торговельних залів (торгових точок) і площ в процесі торгівлі;
4. виставкові комплекси та виставкові зали - при станції, а також ярмарки, ринки, торгові території - при музичному озвучуванні виставкового комплексу при приміщенні виставкового залу при проведенні виставок;
5. підприємства сфери послуг (перукарні, перукарські салони, салони краси, косметичні салони, солярії, сауни, лазні, зали обслуговування клієнтів у фінансово-кредитних та інших установах, ательє з ремонту, пошиття, пункти прокату, пральні, хімчистки, Палаци одруження і відділи ЗАГС , а також організатори урочистостей - при використанні музичних творів в процесі надання послуг;
6. готелі, мотелі (включаючи зали реєстрації, холи, номера, ліфти) і кемпінги - при публічному виконанні музичних творів в приміщеннях і на території;
7. санаторно-курортні комплекси, пансіонати, будинки відпочинку, спортивні бази відпочинку і т.п. (Включаючи зали реєстрації, холи, номера, ліфти) - при публічному виконанні музичних творів в приміщеннях і на території;
8. спортивні та спортивно-оздоровчі заклади: спортивні клуби та центри (фітнес-клуби, тренажерні зали, стадіони, катки, ролледромов, скейтпарки, аквапарки, велотреки, гірськолижні спуски і т.п.) - при музичному супроводі змагань, занять і відпочинку;
9. підприємства пасажирського транспорту при публічному виконанні творів в транспортних засобах:
   • а) повітряний транспорт (авіакомпанії),
   • б) залізничний транспорт,
   • в) морський і річковий транспорт,
   • г) міської та міжнародний транспорт;
10. аеропорти, порти і вокзали - при публічному виконанні творів в приміщеннях, на перонах, пристанях та прилеглої території;
11. парки і сади культури і відпочинку, пляжі - при централізованому музичному озвучуванні території або при окремому озвучуванні атракціонів;
12. кінотеатри, відеосалони, клуби, будинки культури та інші користувачі - при публічному виконанні музичних творів, при публічному виконанні (показі) аудіовізуальних творів.

Як видно зі списку, платити повинні всі, навіть РАГСи за виконання вальсу Мендельсона.

Для визнання публічності використання фонограми не потрібно, щоб конкретні люди фактично її почули, головне - створення такої можливості. Зверніть увагу, що платити доведеться незалежно від того, чи є використання фонограми основним видом діяльності чи ні (п. 2 Правил), а також від того, яка запис для цього використана - ліцензійна або «піратська».

приклад 2

Згорнути Показати

Якщо в кафе, що належить індивідуальному підприємцеві, запис пісні використовується тільки в якості фону, він все одно зобов'язаний внести плату за її використання.

Кому платити?

Оскільки фонограма є зафіксоване звукове виконання, то винагорода за її публічне використання покладається і виконавцям, і виробникам фонограм. Звичайно, можна укласти договори з кожним з них окремо, але це створить зайві труднощі для підприємця і зажадає великих організаційних і тимчасових витрат: потрібно буде знайти всіх виконавців і виробників фонограм, домовитися з кожним про розмір винагороди, укласти з ними договори, після чого - проводити виплати.

Однак для фонограм, опублікованих з комерційною метою, чинне законодавство передбачає деяке обмеження прав виконавців і виробників фонограм. Зокрема, дозволяється виконання фонограми, опублікованої в комерційних цілях, а також її повідомлення в ефір або по кабелю без дозволу виконавця і виробника фонограми, але з обов'язковою виплатою їм винагороди (ст. 1 326 ГК РФ).

Щоб не укладати численні договори, збором, розподілом і виплатою винагороди займаються організації з управління правами виконавців і виробників фонограм на колективній основі.

На сьогоднішній день створено значну кількість організацій, які управляють правами на колективній основі. Згідно з пунктом 3 статті 1 242 ГК РФ підставою для діяльності такої організації є письмовий договір, укладений такою організацією з правовласниками про передачу повноважень з управління правами. З користувачами організація з управління правами на колективній основі укладає ліцензійні договори про надання їм прав, переданих їй в управління правовласниками, і збирає з користувачів винагороду за використання творів (пункт 1 статті 1243 ЦК України). У нашому випадку користувачем є підприємець.

Багато організацій з управління правами дублюють один одного і встановлюють різні ставки, в тому числі за використання фонограм. Так, основними організаціями в сфері колективного управління суміжними правами виконавців і виробників фонограм є: Російське товариство з управління правами виконавців (роуп), Російське фонографічної агентство (РФА), Російський союз правовласників (РСП), створений недавно за підтримки РАО. Варто відзначити, що зазначені організації знаходяться не в самих дружніх відносинах, оскільки конкурують в боротьбі за тих, хто укладе з ними договори по виплаті винагороди за використання фонограм.

Згідно з пунктом 1 статті 1244 ЦК України організація з управління правами на колективній основі може отримати державну акредитацію на здійснення діяльності в шести сферах колективного управління, однією з яких є управління правами виконавців і (або) виробників фонограм на отримання винагороди за публічне виконання. Постановою Уряду РФ від 29 грудня 2007 затверджено «Положення про державну акредитацію організацій, що здійснюють колективне управління авторськими і суміжними правами». Слід мати на увазі, що державна акредитація на здійснення діяльності в кожній зі сфер колективного управління може бути отримана тільки однією організацією з управління правами.

Головна відмінність акредитованої організації буде полягати в тому, що крім управління правами тих правовласників, з якими у організації укладені відповідні договори, вона має право управляти правами і збирати винагороду і для тих правовласників, з якими такі договори відсутні. Тобто вона «за замовчуванням» представляє інтереси всіх виконавців і виробників фонограм. На практиці ця обставина покликане значно полегшити життя підприємця, котрий використовує фонограми, оскільки не важливо, укладений у такій організації договір з конкретним виконавцем і виробником фонограм чи ні. Однак на сьогоднішній день жодна організація поки не отримала державну акредитацію.

приклад 3

Згорнути Показати

У перукарні, барі, фойє готелю, що належать підприємцю, можуть бути використані конкретні фонограми (пісні певних співаків, композиторів, записані на диски, періодично використовувані підприємцем). У цьому випадку він заздалегідь знає, за чиї фонограми він буде платити, і повинен вибрати ту організацію, яка представляє інтереси даних виконавців і виробників. Однак в якості музичного супроводу нерідко використовується радіо. У такій ситуації не можна заздалегідь знати, чиї саме фонограми прозвучать в ефірі, відповідно, неможливо точно визначити, з якими організаціями уклали договори правовласники і куди потрібно звертатися підприємцю. Акредитація знімає цю проблему.

Первісна акредитація буде надана на 5 років, після чого при відсутності зауважень з боку контролюючих органів термін акредитації складе 5-10 років. Проводить акредитацію федеральний орган виконавчої влади, який здійснює функції з контролю і нагляду в сфері авторського права і суміжних прав (Росохранкультура,).

Що стане з організаціями, що не одержали акредитацію? І як бути підприємцю, вже уклала договір з однією з них? Панікувати в цьому випадку не варто. У Цивільному кодексі України зазначається, що наявність акредитованої організації не перешкоджає створенню інших організацій з управління правами на колективній основі. Однак такі організації не мають права укладати договори з користувачами від імені всіх виконавців і виробників фонограм, а тільки в інтересах тих виконавців і виробників фонограм, які надали їм відповідні повноваження.

Списки таких правовласників можна подивитися на сайті зазначених організацій в реєстрах правовласників або запросити безпосередньо в організації. Дані з реєстрів надаються всім зацікавленим особам за винятком відомостей, які відповідно до законодавства не можуть бути розголошені без згоди самого правовласника.

Підприємцю з організацією, яка управляє правами на колективній основі, необхідно укласти договір, на підставі якого і буде вноситися та чи інша грошова сума. У договорі визначаються розмір та строк виплати. Разом з виплатою винагороди підприємці повинні будуть надати акредитованої організації документи, а також інші відомості, необхідні для збирання і розподілу винагороди. Перелік цих відомостей визначається договором (п. 4 Правил) і, як правило, обумовлений тими технічними засобами, які задіяні в автоматизовану систему розподілу гонорару.

Після укладення договору підприємець зобов'язаний проводити щомісячні виплати за використання фонограм, а організація, що управляє правами на колективній основі, - розподіляти винагороду між виконавцями і виробниками фонограм.

Однак існування товариств з управління правами на колективній основі не виключає можливості прямого укладення договору з виконавцями і виробниками фонограм. У будь-якому випадку підприємець має право вибрати найбільш зручний для нього варіант.

Скільки платіті?

Не секрет, что за использование фонограм платять лишь деякі. Так, на сайті роуп відзначається, что «в Новосібірську около півтори Тисячі закладів громадського призначення, робота якіх НЕ місліма без Музична фону. І только один Відсоток всех закладів відраховує належні за законом винагороди музикант, авторам текстів, виконавцями, творцями фонограм и їх родичам, Які ма ють права на ЦІ записи. Решта 99 відсотків закладів продолжают грубо порушуваті закон »2 .

Для підприємця питання про те, скільки платити, безумовно, є актуальним. У Правилах, затверджених Урядом РФ, відзначається, що при розрахунку винагороди до уваги беруться наступні аспекти:

• яка мінімальна ставка авторської винагороди за публічне виконання творів і за передачу твору в ефір по кабелю;
• чи є використання фонограм основним видом діяльності для підприємця чи ні;
• стягується плата за прослуховування з клієнтів;
• який розмір винагороди, який за таких же обставин зазвичай стягується за аналогічне використання фонограм, в тому числі за кордоном.

Як видно, ставки винагороди законодавчо не встановлені. Конкретний розмір визначається акредитованою організацією в договорі, що укладається з підприємцем.

Відзначимо для прикладу ряд цифр, зафіксованих в Положенні про ставки авторської винагороди, що виплачується користувачами творів за публічне виконання музичних творів з текстом або без тексту, на 2008 рік. Для кожної з 12 зазначених вище категорій РАО встановило різні ставки.

приклад 4

Згорнути Показати

Ставки для підприємств торгівлі (п. 3 переліку, наведеного на стор. 40) залежать від площі приміщення. Так, якщо площа магазина не більше 100 кв.м, то ставка становить 500 руб. в місяць (як і для секцій, відділів, торгових хустку, кіосків, столів і стендів).

Для ательє, пунктів прокату, пралень, хімчисток і перукарень ставка дорівнює 300 руб., Для перукарських салонів - вже 1 000 руб., Для перукарських салонів класу люкс, салонів краси, косметичних салонів, солярію - 1 500 руб.

На додаток до встановлених ставок РАО використовує понижуючі коефіцієнти залежно від чисельності жителів в населеному пункті: чим менше жителів, тим нижче ставка. Коригуючі коефіцієнти передбачені і для мережевих підприємств. Для тих, хто вперше укладає ліцензійний договір з РАО, плата за перший рік знижується на 20% (винятком є ​​тарифи, встановлені у відсотках).

На перший погляд, дещо абсурдним здається той факт, що підприємець повинен платити і тоді, коли включає будь-яку радіостанцію. Однак судова практика підтверджує обов'язок внесення плати і в цьому випадку. Зокрема, судом було підтверджено, що публічна трансляція передач радіостанції «Європа Плюс» в якості фону без укладення відповідних договорів з авторами музичних творів, включених в радіопередачі, або без укладення ліцензійного договору є неправомірною.

Судове рішення, наведене далі, було прийнято кілька років тому, але поки судової практики у справах, пов'язаних з виплатою винагороди за використання фонограм підприємцями, зовсім небагато. В даний час в судовому порядку стягується невиплачена винагорода, в основному з юридичних осіб. Однак в найближчому майбутньому, після проведення державної акредитації, варто очікувати посилення активності по боротьбі з неплатниками, в тому числі і індивідуальними підприємцями.

Хто отримає винагороду?

Одержувачами винагороди є виконавці і виробники фонограм, чиї виняткові права на фонограми і виконання діють (визнаються) на території Росії відповідно до статей один тисяча триста двадцять один і 1328 ГК РФ.

Правилами передбачається, що якщо збір винагороди здійснюється однією акредитованою організацією щодо виконавців і виробників фонограм, то розподіляється він в такій пропорції: 50% - виконавцям, 50% - виробникам фонограм. Раніше при наявності угоди допускалося розподіл в іншій пропорції.

Що стосується конкретних виконавців і виробників фонограм, то винагорода розподіляться пропорційно їх фактичним використанням на підставі звітів, які підприємці надають в акредитованої організації. Для підрахунку точних сум винагороди використовуються і інші відомості, в тому числі статистичні дані.

Винагорода виплачується в терміни, передбачені статутом організації, але не рідше чотирьох разів на рік самою організацією, що здійснює збір винагороди, або іншою організацією, яка управляє правами одержувача (п. 6 Правил). Організація з управління правами на колективній основі не тільки виплачує правовласникам винагороду, а й надає їм звіт про використання їх прав, про розмір зібраної винагороди та про суми, утримані з нього (пункт 4 статті 1 243 ГК РФ).

санкції

Невиплата винагороди виконавцям і виробникам фонограм є не чим іншим, як порушенням суміжних прав зазначених осіб. За подібне порушення чинне законодавство передбачає різні види відповідальності.

Стаття 1311 ЦК України встановлює цивільно-правову відповідальність. Так, якщо правовласнику вдасться довести порушення його прав, то він має право вимагати від порушника за своїм вибором відшкодування збитків або виплати компенсації. Її сума складає від 10 тис. До 5 млн рублів (точна сума визначається судом) або подвійну вартість правомірного використання такого об'єкта за таких же обставин.

Адміністративна відповідальність встановлена ​​статтею 7.12 КоАП РФ: штраф посадових осіб - від 10 тис. Рублів до 20 тис. Рублів, юридичних осіб - від 30 до 40 тис. Рублів. При цьому кваліфікуючою ознакою за статтею 7.12 КоАП РФ визнається така мета порушення, як вилучення доходу від незаконного використання суміжних прав.

Зверніть увагу на те, що обидва види відповідальності можуть бути застосовані одночасно.

Чи можна уникнути виплати винагороди за використання фонограми?

ГК РФ допускає кілька випадків вільного використання фонограм як об'єктів суміжних прав, а саме:

• відтворення в особистих цілях (ст. 1273 ЦК РФ),
• використання в інформаційних, наукових, навчальних або культурних цілях (ст. 1274 ЦК України),
• публічне виконання музичного твору під час офіційної чи релігійної церемонії або похорону в обсязі, виправданому характером такої церемонії (ст. 1277 ЦК України),
• відтворення для цілей правозастосування (ст. 1278 ЦК України),
• запис організацією ефірного мовлення з метою короткострокового використання (ст. 1279 ЦК України).

Як видно, жоден з перерахованих варіантів вільного використання фонограми індивідуальному підприємцеві не підходить.

Ще одним випадком вільного використання фонограми є її перехід у суспільне надбання, який відбувається після того, як закінчився термін дії виключного права на неї. Виключне право на фонограму діє протягом п'ятдесяти років, рахуючи з 1 січня року, наступного за роком, в якому був здійснений запис. У разі оприлюднення фонограми виключне право діє протягом п'ятдесяти років, рахуючи з 1 січня року, наступного за роком, в якому вона була оприлюднена (за умови, що оприлюднення відбулося протягом п'ятдесяти років після запису). Слід мати на увазі, що в світовій практиці п'ятдесятирічний термін є найбільш поширеним. Однак є країни, в яких встановлено інші терміни дії виключного права. Так, в Бразилії він становить 70 років, у США - 75.

Фонограма, що перейшла в суспільне надбання, може вільно використовуватися будь-якою особою без чийогось згоди або дозволу і без виплати авторської винагороди. При цьому охороняються авторство, ім'я автора і недоторканність твору (пункт 2 статті 1282 ЦК РФ).

Таким чином, якщо фонограма прозвучала (була оприлюднена) понад п'ятдесят років тому, то платити за її використання не потрібно.

Припустимо, термін виняткового права ще не закінчився, а виробника фонограми вже немає в живих. Чи потрібно платити в такому випадку, адже виходить, що правовласник відсутня. Кому в цьому випадку піде винагороду? Відповідно до ЦК РФ виключне право на фонограму в межах строку, що переходить до спадкоємців і іншим правонаступникам виробника фонограми, тому виплати є обов'язковими протягом усього терміну.

Отже, чинне законодавство зобов'язує всіх підприємців платити за використання фонограм. Однак лише деякі це роблять. Разом з тим суми, що підлягають виплаті, що не настільки великі, щоб варто було через їх економії потрапляти під дію відповідальності, встановленої законом. Крім того, з огляду на посилення боротьби з порушеннями в області авторських і суміжних прав, варто очікувати більш активної діяльності як державних органів, так і організацій з управління правами на колективній основі, спрямованої на роботу з неплатниками.